2017年司法考試大綱民法

　    

        內容摘要：

　　1、民事責任的概念和特征

　　民事責任是違反約定或者法定義務所產生的法律效果。狹義的民事責任，即是民事義務，廣義的民事責任還包括使用強制執行的公力救濟。與其他法律責任相比較，民事責任有如下特征：

　　（1）民事責任是不履行義務的法律后果。在行為規范中，應當實施的行為，屬于義務而非責任，只有當事人不法地不履行義務時，方發生責任。因此，責任存在于裁判規范中，司法機關是依裁判規范而非行為規范課以當事人責任。

　　（2）民事責任屬于公力救濟。責任對應的是公法上的制裁，義務對應的是私權，民事責任的判處和執行依賴于國家公權力。

　　（3）民事責任的效果，是救濟權人得以公力救濟方式訴請執行機關予以強制執行。凡權利人以自己力量實施的救濟，屬自力救濟，公力救濟所實施的強制執行，即民事責任。

　　2、民事責任的分類

　　（1）違約責任、侵權責任與其他民事責任

　　民事責任根據責任發生的原因與法律要件不同，可以分為違約責任、侵權責任與其他責任。違約責任，是指違反約定義務產生的責任；侵權責任，是指因侵犯他人的財產權與人身權產生的責任。其他責任就是違約責任與侵權責任之外的其他民事責任，如不履行不當得利債務、無因管理債務等產生的責任。

　　（2）按份責任與連帶責任

　　在同一責任有數人承擔時，如法律沒有特別規定并能區分各自責任大小時，數個責任人承擔按份責任；責任份額無法區分時，均分責任；在法律有特別規定數個責任人須承擔連帶責任的，應依法承擔連帶責任。

　　3、承擔民事責任的方式

　　侵權、違約或者違反其他民事義務，民法規定義務人以承擔民事責任的方式對權利人施以救濟。民法總則第179條規定了11種具體承擔民事責任的方式，具體有：停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產、恢復原狀、修理重作更換、繼續履行、賠償損失、支付違約金、消除影響和恢復名譽、賠禮道歉等。在民事責任方式中，互不沖突的責任方式，可以并行適用，如支付違約金與繼續履行、停止侵害與賠償損失等；如互相重疊、沖突的責任方式，則須擇一適用，如支付違約金覆蓋的實際損失，就不得再適用賠償損失。在賠償損失的責任方式，原則上是彌補實際損失，如施以超出損失的懲罰性賠償的，須有法律的特別規定。

　　4、不承擔民事責任的情形

　　（1）不可抗力

　　民法總則第180條第2款規定：“不可抗力是指不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。”即不可抗力是客觀情況，如地震、臺風、洪水等自然災害。對于因不可抗力不履行民事義務的，非有法律特別規定，當事人得免除承擔民事責任。

　　（2）正當防衛

　　正當防衛是對于現實的不法侵害加以反擊，以救濟自己或他人的權利行為。民法總則第181條第1款規定：“因正當防衛造成損害的，不承擔民事責任。”這是個原則，在面臨正在遭受的不法侵害，制止侵害的行為，免除行為人責任。但正當防衛須限制在必要限度以內，超過必要限度的，民法總則第181條第2款又規定：“正當防衛超過必要的限度，造成不應有的損害的，正當防衛人應當承擔適當的民事責任。”

　　（3）緊急避險

　　緊急避險是為了避免自己或他人的人格權或財產權因現實中的急迫危險而造成損害，不得已采取的加害他人的行為。民法總則第182條第1款規定：“因緊急避險造成損害的，由引起險情發生的人承擔民事責任。”這是對人為險情實行避險的規定，若險情是自然原因引起的，民法總則第182條第2款規定：“危險由自然原因引起的，緊急避險人不承擔民事責任，可以給予適當補償。”避險人不承擔責任，但要給予補償，補償也是義務，沒有責任有義務。緊急避險本質上是“丟卒保車”，如果是“丟馬保車”，就有點不對了，民法總則第182條第3款規定：“緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當的民事責任。”

　　（4）緊急救助行為

　　即見義勇為行為。這是指對他人人身或者財產正遭受的危險，并無法定義務而實施救助之行為。即見義勇為之行為，與見危不救相對應，屬于道德義務，并非法律義務。民法總則第184條規定：“因自愿實施緊急救助行為造成受助人損害的，救助人不承擔民事責任。”比如汶川地震時，救護人員為了救一個雙腿被鋼筋梁柱壓著的少女，為了保住命最后鋸掉腿救出，即屬緊急救助行為，施救人不承擔民事責任。

　　5、因保護他人權益使自己受到損害的民事責任

　　因救助別人可能導致自己損害，這時候救助人的損害誰來賠償，民法總則第183條規定：“因保護他人民事權益使自己受到損害的，由侵權人承擔民事責任，受益人可以給予適當補償。沒有侵權人、侵權人逃逸或者無力承擔民事責任，受害人請求補償的，受益人應當給予適當補償。”

　　救助行為與自衛行為和自助行為的區別：

　　（1）救助對象須是他人，若本人則屬自助行為；

　　（2）緊急救助行為若能滿足正當防衛和緊急避險的法律要件時，應優先適用該要件。

　　因此，民法總則規定緊急救助行為：

　　一是填補自衛行為和自助行為以外的法律空白，彌補缺漏；

　　二是對受助人的損害，免除見義勇為者無過失或一般過失之賠償責任，有利于弘揚社會正氣，也符合法律正義原則。

　　6、侵害英雄烈士等人格權的民事責任

　　由于精神具有團體特征，一個家族、一個學校、一支軍隊等團體，會有共同的精神追求，形成具有共性的人格特征，在長期的熏陶和養成中，漸漸形成共有的精神品質，當其中一人的精神人格受到侵害時，團體內的其他成員也會遭受損害。精神型人格的團體范圍再擴大，就上升到民族性，就是民族的共同特征，可以說是民族精神。英雄烈士所表現人格精神，即屬于民族精神，侵害英雄烈士人格的，其本質是損害社會共同體的精神認同，所以屬于對公共利益的損害，侵害人應承擔民事責任。民法總則第185條規定：“侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名譽、榮譽，損害社會公共利益的，應當承擔民事責任。”法律對侵害英雄烈士精神人格承擔民事責任的規定，是符合精神人格具有團體性特征的理論的。

　　7、民事責任競合

　　是指行為人實施一個違反民事義務的行為卻符合多個民事責任構成要件，由此產生數個互相重疊的民事責任情形，如侵權責任與違約責任競合等。在民事責任競合，根據公平原則，行為人只要承擔一個民事責任即可，但具體承擔哪個責任，選擇權歸權利人。

　　8、民事責任的優先適用

　　民事責任優先原則也稱私權救濟優先原則。侵權行為既侵犯個人權利，也有可能同時構成行政違法或者犯罪。此時，侵害人可能既要負行政責任或刑事責任，又要負民事賠償責任，即發生民事責任與公法責任的競合。在公法責任中也有財產責任，如行政責任中的罰款，刑事責任中的罰金等，當公法責任與民事責任競合，侵權人財產數額不足以同時支付競合的各責任之金額時，選擇先履行其中一個的責任，即意味著其他責任的落空。民法總則第187條規定：“民事主體因同一行為應當承擔民事責任、行政責任和刑事責任的，承擔行政責任或者刑事責任不影響承擔民事責任；民事主體的財產不足以支付的，優先用于承擔民事責任。”根據這條規定，責任人同一行為導致負損害賠償責任和罰金或罰款等公法責任的，其財產又不足以支付的，優先負擔民事賠償責任，在有余額時再承擔其他公法上的財產責任。