2021年法考客觀題試題（卷一回憶版 多選不定項）

 

　　規(guī)限公故，D選項內(nèi)容正確，不當選。

 

　　57. 2020年5月，十三屆全國人大第三次會議通過了《全國人民代表大會關(guān)于建立健全香港特別行政區(qū)維護國家安全的法律制度和執(zhí)行機制的決定》（下稱《決定》，2020年6月30日，十三屆全國人大常委會第二十次會議表決通過了《中華人民共和國香港特別行政區(qū)維護國家安全法》（下稱《港區(qū)國安法》）。則下列哪些說法是正確的？

 

　　A.《港區(qū)國安法》是依據(jù)《憲法》《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》和《決定》制定的

 

　　B.全國人大常委會有權(quán)將《港區(qū)國安法》列入《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》附件三

 

　　C.《港區(qū)國安法》的出臺，意味著香港特別行政區(qū)已經(jīng)不需要再制定國家安全相關(guān)法律

 

　　D.香港特別行政區(qū)本地法律規(guī)定與《港區(qū)國安法》不致的，適用《港區(qū)國安法》規(guī)定

 

　　【答案】ABD

 

　　【解析】《港區(qū)國安法》 第1條：“為堅定不移并全面準確貫徹“一 國兩制”“港人治港”、高度自治的方針，維護國家安全，防范、制止和懲治與香港特別行政區(qū)有關(guān)的分裂國家、

 

　　顛覆國家政權(quán)、組織實施恐怖活動和勾結(jié)外國或者境外勢力危害國家安全等犯罪，保持香港特別行政區(qū)的繁榮和穩(wěn)定，保障香港特別行政區(qū)居民的合法權(quán)益，根據(jù)中華人民共和國憲法、中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法和全國人民代表大會關(guān)于建文健全香港特別行政區(qū)維護國家安全的法律制度和執(zhí)行機制的決定，制定本法。”故，A選項正確。

 

　　《全國人民代表大會關(guān)于建立健全香港特別行政區(qū)維護國家安全的法律制度和執(zhí)行機制的決定》明文規(guī)定：“六、授……全國人民代表大會常務委員會決定將上述相關(guān)法律列入《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》附件三，由香港特別行政區(qū)在當?shù)毓紝嵤?rdquo;故，B選項正確。

 

　　《港區(qū)國安法》第7條：“香港特別行政區(qū)應當盡早完成香港特別行政區(qū)基本法規(guī)定的維護國家安全立法，完善相關(guān)法律。”故，C選項錯誤。考生注意，從基本的法律思維出發(fā)，香港特別行政區(qū)也應當要制定相關(guān)配套法律。

 

　　《港區(qū)國安法》第62條：“香港特別行政區(qū)本地法律規(guī)定與本法不致的， 適用本法規(guī)定。

 

　　故，D選項正確。

 

　　58.2020年8月10日，在第十三屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議上，全國人大常委會首次聽取國家監(jiān)委《國家監(jiān)察委員會關(guān)于開展反腐敗國際追逃追贓工作情況的報告》的專項工作報告。目前我國已經(jīng)與81個國家締結(jié)引渡條約、司法協(xié)助條約、資產(chǎn)返還與分享協(xié)定等共169項，與56個國家和地區(qū)簽署金融情報交換合作協(xié)議。國家監(jiān)委成為《聯(lián)合國反腐敗公約》刑事司法協(xié)助中方中央機關(guān)，依托該公約有效開展刑事司法協(xié)助等對外執(zhí)法合作，進一步加強與美國、加拿大、澳大利亞、新西蘭等外逃人員集中的重點國家的反腐敗交流合作，完善雙邊執(zhí)法合作機制。則下列哪些說法是正確的？

 

　　A.全國人大常委會組成人員可依法對國家監(jiān)察委員會工作進行詢問和質(zhì)詢

 

　　B.加強對反腐國際追逃和防逃工作的組織協(xié)調(diào)是國家監(jiān)察委員會的重要職責

 

　　C.國家監(jiān)察委員會做專項報告是接受全國人大常委會監(jiān)督并對其負責的方式之一

 

　　D.全國人大常委會聽取國家監(jiān)察委員會的報告可邀請全國人大代表列席

 

　　【答案】ABCD

 

　　【解析】根據(jù)《監(jiān)察法》第53條的規(guī)定：“ 各級監(jiān)察委員會應當接受本級人民代表大會及其常務委員會的監(jiān)督。各級人民代表大會賞務委員會聽取和審議本級監(jiān)察委員會的專項工作

 

　　報告、組織執(zhí)法檢查。縣級以上各級人民代表大會及其常務委員會舉行會議時，人民代表大會代表或者賞務委員會組成人員可以依照法律規(guī)定的程序、就監(jiān)察工作中的有關(guān)問題提出詢問或者質(zhì)詢。”全常可以按照法律規(guī)定對國監(jiān)委工作進行詢問和質(zhì)詢，故AC選項正確。

 

　　根據(jù)《監(jiān)察法》第52條規(guī)定：“國家監(jiān)察委員會加強對反腐敗國際追逃追贓和防逃工作的組

 

　　織協(xié)調(diào)，督促有關(guān)單位做好相關(guān)工作： （一）對于重大貪污賄賂、失職瀆職等職務犯罪案件，被調(diào)查人逃匿到國（境）外，掌握證據(jù)比較確鑿的，通過開展境外追逃合作，追捕歸案； （二）向贓款贓物所在國請求查詢、凍結(jié)、扣押、沒收、追繳、返還涉案資產(chǎn)； （三）查詢、監(jiān)控涉嫌職務犯罪的公職人員及其相關(guān)人員進出國（境）和跨境資金流動情況，在調(diào)查案件過程中設置防逃程序。”故B選項正確。

 

　　根據(jù)《各級人民代表大會常務委員會監(jiān)督法》第10條：“常務委員會聽取和審議專項工作報

 

　　告前，委員長會議或者主任會議可以組織本級人民代表大會常務委員會組成人員和本級人民代表大會代表，對有關(guān)工作進行視察或者專題調(diào)查研究。常務委員會可以安排參加視察或者專題調(diào)查研究的代表列席常務委員會會議，聽取專項工作報告，提出意見。”因此，聽取專項工作報告，可以邀請全國人大代表列席，故D選項正確。

 

　　59.法律職業(yè)道德是法律職業(yè)者在法律實踐中形成的規(guī)范，體現(xiàn)法律職業(yè)活動中的客觀要求。關(guān)于法律職業(yè)道德，下列哪些說法是正確的？

 

　　A.法律職業(yè)專業(yè)技術(shù)水平并不必然影響法律職業(yè)道德水平

 

　　B.我國法律職業(yè)道德的首要基本原則是忠于黨、忠于國家、忠于人民、忠于法律

 

　　C.法律職業(yè)道德能夠抑制法律職業(yè)人員的“技術(shù)理性”帶來的不道德

 

　　D.“建設一支德才兼?zhèn)涞母咚刭|(zhì)法治工作隊伍”里的“德”并不僅僅只是法律職業(yè)道德

 

　　【答案】ABCD

 

　　【解析】法律職業(yè)道德是人們在法律職業(yè)實踐中形成的規(guī)范，體現(xiàn)法律職業(yè)活動中的客觀要求。法律職業(yè)道德的內(nèi)容與法律職業(yè)實踐活動緊密相連，反映著法律職業(yè)活動對從業(yè)人員行

 

　　為的道德要求。但專業(yè)技術(shù)水平的高低與職業(yè)道德水平的高低并沒有直接的關(guān)聯(lián)性，專業(yè)能力過硬的人道德水平不一定高。故A選項正確。

 

　　我國法律職業(yè)道德的基本原則主要包括：忠于黨、忠于國家、忠于人民、忠于法律；以事實

 

　　為根據(jù)，以法律為準繩；嚴明紀律，保守秘密；互相尊重，相互配合；恪盡職守，勤勉盡責；清

 

　　正廉潔，遵紀守法。故，B選項正確。

 

　　技術(shù)理性，也稱之為工具理性，其關(guān)注重點是專業(yè)、效事、功用、計算、手段，而忽視人文

 

　　關(guān)懷，忽略人性，以專業(yè)和技術(shù)消解人生存的價值基礎，把包括人在內(nèi)的世界僅僅看作是達到自己目的的工具或手段。馬克斯。韋伯的《新教倫理與資本主義精神》有一個論點：“縱欲之人沒有心肝，專家學者缺少靈魂”，其實質(zhì)說的就是技術(shù)理性的缺陷：專注于專業(yè)知識，忽視人的情感，人也變得越來越麻木。而法律職業(yè)道德反映著法律職業(yè)活動對從業(yè)人員行為的道德要求，這種道德要求是建立在社會公共道德基礎上的職業(yè)道德要求，有助于抑制技術(shù)理性將人作為手段而非目的，忽略人的價值的缺陷。故，C選項正確。

 

　　全面推進依法治國，必須建設一支德才兼?zhèn)涞母咚刭|(zhì)法治工作隊伍。習近平總書記指出：

 

　　“研究謀劃新時代法治人才培養(yǎng)和法治隊伍建設長遠規(guī)劃，創(chuàng)新法治人才培養(yǎng)機制，推動東中西部法治工作隊伍均衡布局，提高法治工作隊伍思想政治素質(zhì)、業(yè)務工作能力、職業(yè)道德水準，著力建設一支忠于黨、忠于國家、忠于人民、忠于法律的社會主義法治工作隊伍，為加快建設社會主義法治國家提供有力人才保障。”這里，德才兼?zhèn)涞?ldquo;才”主要指業(yè)務工作能力，德才兼?zhèn)涞?ldquo;德”首先體現(xiàn)為法治工作隊伍的思想政治素質(zhì)，其次體現(xiàn)為法律職業(yè)道德水準。故D選項正確。

 

　　60.甲公司與乙公司發(fā)生合同糾紛，按照合同約定申請仲裁，委托小銘律師代理仲裁。仲裁結(jié)果為甲公司敗訴。關(guān)于本案，下列哪些說法是錯誤的？

 

　　A.仲裁庭沒有采納小銘律師依事實和法律提出的代理意見，導致甲公司敗訴，甲公司有權(quán)要求賠償損失

 

　　B.設若小銘律師因重大過失導致甲公司敗訴，則甲公司可向小銘律師要求賠償損失

 

　　C.小銘律師曾經(jīng)以法官的身份審理過該案，則經(jīng)甲公司同意后，小銘律師可以代理本案

 

　　D.設若本案仲裁員丁因重大過失導致錯判，丁不承擔本案的民事賠償責任

 

　　【答案】ABC

 

　　【解析】律師依事實和法律提出的代理意見不被采納。屬于訴論案件的正常風險。甲公

 

　　司無權(quán)提出賠償損失的要求。故，A選項內(nèi)容錯誤，當選。

 

　　律師的行為屬于職務行為，其后果由律師事務所承擔。如果是因為律師的故意或者重大過失

 

　　導致當事人的損失，律師事務所賠償后，可以向律師追償。但律師一般過失導致的當事人損失，律師事務所無權(quán)向律師追償。因此，本案甲公司應當向小銘律師所在的律師事務所要求賠償損失。律師事務所賠償后可向小銘律師追償損失。故，B選項內(nèi)容錯誤，當選。

 

　　《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范（試行）》 第51 條規(guī)定：“有下列情形之一的，律師及律師事務所不得

 

　　與當事人建立或維持委托關(guān)系： … （三）曾經(jīng)親自處理或者審理過某一事項或者案件的行政機

 

　　關(guān)工作人員，審判人員、檢察人員，仲救員，成為難師質(zhì)又處理該更項或者案件的因此，即使甲公司同意，小銘律師也不能代理本案。故，C選項內(nèi)容錯誤，當選。

 

　　仲裁員承擔的的主要是違紀責任、刑事責任， 目前我國尚未在仲裁立法中規(guī)定仲裁員的民事責任。因此，仲裁員丁因重大過失導致錯案也不需要承擔民事賠償責任，故D選項內(nèi)容正確，不當選。

 

　　61.關(guān)于國家勛章和國家榮譽稱號，下列哪些說法是正確的？

 

　　A.國家勛章和國家榮譽稱號為國家最高榮譽

 

　　B.全國人大常委會有權(quán)決定授予國家勛章和國家榮譽稱號

 

　　C.全國人大常委會有權(quán)決定撤銷國家勛章和榮譽稱號

 

　　D.國務院有權(quán)向全國人大常委會提出授予國家勛章和國家榮譽稱號的議案

 

　　【答案】 ABCD

 

　　【解析】根據(jù)《國家勛章和國家榮譽稱號法》第2條第1款規(guī)定：“國家勛章和國家榮譽稱號為國家最高榮譽。”故A選項正確。

 

　　根據(jù)《國家勛章和國家榮譽稱號法》第6條規(guī)定：“全國人民代表大會常務委員會決定授予國家勛章和國家榮譽稱號。”故B選項正確。

 

　　根據(jù)《國家勛章和國家榮譽稱號法》第13條規(guī)定：“國家勛章和國家榮譽稱號為其獲得者終身享有，但依照本法規(guī)定被撤銷的除外。”故，C選項正確。

 

　　根據(jù)《國家勛章和國家榮譽稱號法》第5條規(guī)定：“全國人民代表大會常務委員會委員長會議根據(jù)各方面的建議，向全國人民代表大會常務委員會提出授予國家勛章、國家榮譽稱號的議案。國務院、中央軍事委員會可以向全國人民代表大會常務委員會提出授予國家勛章、國家榮譽稱號的議案。”委員長會議、國務院、中央軍委向全國人大常委會提出授予國家勛章、國家榮譽稱號的議案。全國人大常委會決定授予國家勛章和國家榮譽稱號。故D選項正確。

 

　　62.我國憲法第二章規(guī)定了公民的基本權(quán)利與義務。關(guān)于基本權(quán)利之所以為基本權(quán)利的理由，下列哪些說法是正確的？

 

　　A.因為基本權(quán)利是憲法規(guī)定的

 

　　B.因為基本權(quán)利涉及的是國家與公民之間關(guān)系

 

　　C.因為憲法的根本目的和價值在于保障公民權(quán)利

 

　　D.因為基本權(quán)利就是人權(quán)

 

　　【答案】ABC

 

　　【解析】憲法是我國的根本大法，規(guī)定在憲法當中的權(quán)利義務屬于基本權(quán)利義務。規(guī)定在普通法律當中的權(quán)利義務屬于普通權(quán)利義務。故A選項正確。

 

　　憲法調(diào)整國家機關(guān)和公民兩個主體之間的關(guān)系，具體而言，其一是國家機關(guān)之間的關(guān)系。其二是公民與國家機關(guān)之間的關(guān)系。所以，憲法規(guī)范的一方主體是國家機關(guān)，另一方要么是國家機關(guān)、要么是公民。基本權(quán)利的權(quán)利主體是公民、義務主體則是國家機關(guān)。對公民而言，最重要的關(guān)系，就是國家機關(guān)與公民之間的關(guān)系，因此，憲法將公民權(quán)利中涉及國家機關(guān)的那些權(quán)利作為基本權(quán)利規(guī)定出來。故B選項正確。

 

　　63. 根據(jù)《維也納外交關(guān)系公約》和相關(guān)國際法規(guī)則，下列哪些行為是合法的？

 

　　A甲國的外交郵袋可托交該國商業(yè)飛機機長轉(zhuǎn)遞

 

　　B甲乙兩國宣戰(zhàn)后，甲國查封乙國大使館的檔案文件

 

　　C即使甲國駐乙國大使館館長長期處于撤離狀態(tài)，乙國也不得進入其館舍搜查檔案文件

 

　　D甲國駐乙國大使館利用館舍庇護被乙國通緝的丙國人

 

　　【答案】AC

 

　　【解析】選項A正確。根據(jù)國際法相關(guān)規(guī)則，外交郵袋可以交商業(yè)飛機機長轉(zhuǎn)遞，但該機長不得被視為外交信差。 選項B錯誤。戰(zhàn)爭開始后，除使館的財產(chǎn)和檔案之外，一國可以對其境內(nèi)的敵國財產(chǎn)采取沒收等措施。一定要注意，使館的財產(chǎn)和檔案是不能沒收查封的。 選項C正確。這個選項從知識點的角度來講有難度，使館的檔案無論何時何地均不得侵犯。這項特權(quán)即使兩國斷交、使館館長長期或暫時撤退、發(fā)生武裝沖突時也不例外。理解起來則很簡單，規(guī)則是我家里的檔案你不能動。那即使我不在家，這也還是我家，里面的檔案你也不能動啊。 選項D錯誤。這個選項考查的是“域外庇護”。大家注意，甲國利用其駐乙國的大使館進行的庇護屬于“域外庇護”，不具有國際法基礎，簡單理解就是國際法不認可這種庇護。這里要引申出一個大家很容易誤解的知識點。甲國駐乙國大使館從性質(zhì)上講是乙國領土（位于乙國），只是在管轄方面，類比于甲國領土進行。所以在這里面進行的庇護相較于甲國來說是“域外庇護”。 綜上所述，本題答案為AC。

 

　　64. 甲乙兩國是陸上鄰國，因劃界糾紛爆發(fā)戰(zhàn)爭。根據(jù)相關(guān)國際法規(guī)則，下列哪些選項是正確的？

 

　　A甲乙兩國互助條約立即廢止

 

　　B甲乙兩國邊界條約自動廢止

 

　　C甲國軍艦在海上遇到乙國商船后，可對其拿捕沒收

 

　　D甲國可以對其境內(nèi)的乙國公民進行敵僑登記并進行強制集中居住

 

　　【答案】ACD

 

　　【解析】選項A正確。根據(jù)國際法的相關(guān)規(guī)則，以交戰(zhàn)國雙方為當事國的條約，凡是以維持共同政治行動或者友好關(guān)系的條約立即廢止。其實很簡單，你們都打仗了，還互助啥哦。 選項B錯誤。根據(jù)國際法相關(guān)規(guī)則，對于邊界條約或者割讓條約，除條約另有協(xié)議或規(guī)定之外，應予以維持。理解起來也不難，我們是不認可通過戰(zhàn)爭改變領土的，所以哪怕打仗，領土條約也還是要算數(shù)的。 選項C正確。根據(jù)國際法相關(guān)規(guī)則，交戰(zhàn)國對海上遇到的敵國公、私船舶及其貨物，可予以拿捕，沒收。但涉及宗教、科考、醫(yī)療、慈善或探險的除外。C項中說乙國商船，顯然屬于可以拿捕的范疇。 選項D正確。交戰(zhàn)國對其境內(nèi)的敵國公民可以進行各種限制，如進行敵僑登記或強制集中居住等。但在許可范圍內(nèi)，應盡可能的減少對公民人身、財產(chǎn)和尊榮上的限制和強制。都打仗了，對于敵國公民登個記，集中一下不為過。 綜上所述，本題答案為ACD。

 

　　65. 2021 年 2 月 28 日晚上 11 點，甲從三樓向下扔廚余垃圾，正好砸在自家車上。司法機關(guān)在2021年3月1日后處理本案。下列說法正確的是？

 

　　A三樓不屬于高空，即使甲的行為發(fā)生在《刑法修正案（十一）》實施之后，甲也不構(gòu)成高空拋物罪

 

　　B甲的垃圾砸在自家車上，沒有危害公共安全，即使甲的行為發(fā)生在《刑法修正案（十一）》實施之后，甲也不構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪

 

　　C甲的行為發(fā)生在《刑法修正案（十一）》實施之前，甲成立以危險方法危害公共安全罪，根據(jù)從舊兼從輕原則，甲構(gòu)成高空拋物罪

 

　　D甲的行為發(fā)生在《刑法修正案（十一）》實施之前，甲不成立以危險方法危害公共安全罪，根據(jù)從舊兼從輕原則，甲無罪

 

　　【答案】BD

 

　　【解析】A項，2021年3月1日生效的《刑法修正案（十一）》增設高空拋物罪（第291條之二）規(guī)定：“從建筑物或者其他高空拋擲物品，情節(jié)嚴重的”，構(gòu)成高空拋物罪。三樓屬于高空。如果甲的行為發(fā)生《刑法修正案（十一）》之后，構(gòu)成高空拋物罪。所以，A項說法錯誤。 B項，在《刑法修正案（十一）》實施前，有司法解釋認為甲的行為構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。但是，危害公共安全是指，所制造的危險的危及范圍無法預料，具有危及多數(shù)人的可能性，例如從樓上向人群中扔炸彈。扔磚塊、扔垃圾袋最多砸中一個人，沒有危及多數(shù)人的可能性，所以沒有危害公共安全，但擾亂了公共秩序。所以，這種司法解釋是一種類推解釋，當時被視為一種特殊規(guī)定。但是，《刑法修正案（十一）》實施后，將高空拋物行為規(guī)定為高空拋物罪，屬于擾亂公共秩序的犯罪，由此否定了司法解釋的規(guī)定，該司法解釋自然失效。刑法修正案的效力大于司法解釋的效力。B項說法正確。 C、D項，本案在《刑法修正案（十一）》實施后進行審理，由于《刑法修正案（十一）》否定了司法解釋的做法，該司法解釋自然失效，所以甲不成立以危險方法危害公共安全罪。所以，若根據(jù)從舊原則，甲無罪；若根據(jù)從新原則，則甲構(gòu)成高空拋物罪。但應當根據(jù)從舊兼從輕原則，對甲應作無罪處理。所以，C項說法錯誤，D項說法正確。綜上所述，本題答案為BD。

 

　　66. 關(guān)于不作為犯罪，下列說法正確的是？

 

　　A甲事后發(fā)現(xiàn)自己銷售的一批藥品不合格，但并未召回，致一名患者死亡。由于銷售劣藥罪的行為只能是作為，且必須具有故意，故甲不構(gòu)成犯罪

 

　　B獵人甲在荒山發(fā)現(xiàn)一名棄嬰，將棄嬰抱回家，過幾天后打算長期撫養(yǎng)。由于妻子強烈反對，甲次日將棄嬰放至某菜市場門口，被他人抱走，不知去向。甲構(gòu)成遺棄罪

 

　　C成年人趙某用手撫摸甲飼養(yǎng)的寵物狗，不料寵物狗撕咬趙某。甲在一旁不制止，導致趙某被咬成重傷。由于趙某自己制造了危險，故甲不構(gòu)成不作為犯罪

 

　　D甲夜間在辦公室用電熱爐煮面條，不慎將文件碰到電熱爐上燃燒，本可立即撲滅，但擔心因文件被毀會被開除，便離開，最后釀成重大火災。甲構(gòu)成不作為的放火罪

 

　　【答案】BD

 

　　【解析】A項，關(guān)于作為義務的來源根據(jù)，根據(jù)實質(zhì)的二分說，某個危險源制造了危險，而行為人對危險源負有監(jiān)管義務，那么行為人負有消除危險的作為義務。例如，汽車制造商、手機制造商對有安全隱患的產(chǎn)品有召回義務。這是一種作為義務。 本題中，甲對售出的不合格藥品負有召回義務。甲故意不履行該義務，導致死亡結(jié)果，構(gòu)成不作為犯罪，具體而言，構(gòu)成不作為的銷售劣藥罪。也即，明知售出的藥品是劣藥，故意不召回，仍使其在市場上流通，構(gòu)成不作為的銷售劣藥罪。因此，銷售劣藥罪不限于作為方式構(gòu)成，不作為方式也可以構(gòu)成銷售劣藥罪。這就如同，放火罪不限于作為方式構(gòu)成，不作為方式也可以構(gòu)成放火罪。因此，A項說法錯誤。 B項，基于自愿救助行為可以產(chǎn)生的保護義務。這是指某項法益處于危險境地時，行為人自愿救助，使法益的保護依賴于行為人時（形成依賴關(guān)系），行為人就有繼續(xù)保護的義務。總結(jié)產(chǎn)生作為義務的條件：第一，實施了自愿救助行為。第二，法益對象對該行為產(chǎn)生依賴關(guān)系。 本題中，甲對棄嬰實施了自愿救助行為，棄嬰對甲產(chǎn)生了依賴關(guān)系。因此，甲負有繼續(xù)救助棄嬰的義務。甲不履行該義務，構(gòu)成不作為犯罪，具體而言是遺棄罪。遺棄罪的行為主體不限于家庭成員，其他負有救助義務的人也可以構(gòu)成遺棄罪。因此，B項說法正確。 注意：第一，甲將棄嬰從荒山撿回家屬于降低危險的行為。但是，撿回家后，棄嬰對甲產(chǎn)生依賴關(guān)系，甲有繼續(xù)救助的義務。若未產(chǎn)生依賴關(guān)系，則降低危險的行為不會產(chǎn)生作為義務。例如，甲將棄嬰從荒山直接抱至民政局門口，然后離開。甲屬于降低危險，沒有繼續(xù)救助的義務。 第二，甲將棄嬰從家里抱至菜市場門口，升高了危險。這個場所雖然有不特定人出現(xiàn)，但是撿走嬰兒的人的身份、動機也是不確定的，有善良的人，也可能有不法分子，因此對嬰兒是有危險的。因此，甲構(gòu)成遺棄罪。同理，母親將自己的嬰兒抱至菜市場門口，也構(gòu)成遺棄罪。 第三，有無作為義務與作為義務履行到什么程度是兩個獨立問題。有作為義務并不意味著負責到底。例如，甲將棄嬰撿回家，甲有繼續(xù)救助義務，但并不意味著甲需要負責到底。甲從家里將棄嬰交給民政局，然后離去，就算履行了救助義務。 C項，某個危險物（寵物狗）制造了危險，而行為人對危險物負有監(jiān)管義務，那么行為人負有消除危險的作為義務。因此，本題中甲對自己的寵物狗負有制止義務。甲故意不制止，構(gòu)成不作為犯罪，具體而言是不作為的故意傷害罪。因此，C項說法錯誤。 注意：趙某的行為不符合被害人自陷風險、自己負責的情形。被害人自陷風險、自己負責，要求被害人已經(jīng)認識到現(xiàn)實風險仍自陷風險。趙某認為，只是撫摸該寵物狗，不會有危險。未料寵物狗卻撕咬人。 可能有人認為，趙某撫摸寵物狗時，就應當認識到寵物狗可能會咬人。然而，應當認識到可能的危險不等于已經(jīng)認識到現(xiàn)實的危險。被害人自陷風險、自己負責，要求被害人已經(jīng)認識到現(xiàn)實風險仍自陷風險。 假如趙某故意毆打狗，被狗咬傷，則意味著，趙某已經(jīng)認識到現(xiàn)實危險，則屬于自陷風險、自己負責。此時，主人沒有制止義務，因為此時趙某的行為屬于故意毀壞財物的不法侵害。寵物狗反擊趙某，屬于主人的防衛(wèi)裝置在實施防衛(wèi)行為。但是，主人仍負有防止過當結(jié)果發(fā)生的義務，也即，若寵物狗要將趙某咬成重傷或咬死趙某，則主人甲仍有制止義務。 D項，自己的先行行為要產(chǎn)生作為義務，條件是：對法益創(chuàng)設了危險。本題中，甲的先行行為（過失行為）對法益創(chuàng)設了危險，甲負有消除危險的作為義務。甲故意不消除，釀成火災，構(gòu)成不作為的放火罪。D項說法正確。 綜上所述，本題答案為BD。

 

　　67. 關(guān)于刑法上的故意、過失的認定，下列說法正確的有？

 

　　A甲以為眼前財物是王某的遺忘物，實際是李某占有的財物，進而拿走該財物。甲沒有盜竊罪的故意，只有侵占罪的故意

 

　　B乙誤以為自己運輸?shù)氖羌倜涝瑢嶋H是假歐元。乙的認識錯誤屬于具體的事實認識錯誤。乙成立運輸假幣罪

 

　　C丙雇兇手傷害李某，反復叮囑兇手不要導致李某死亡，但兇手仍致李某死亡。丙對死亡結(jié)果有過失

 

　　D丁誤以為趙某是不滿14周歲的男童而出賣給他人，實際上趙某是15周歲的少女。由于主客觀不一致，因此丁不成立犯罪

 

　　【答案】ABC

 

　　【答案】A項，考查盜竊罪與侵占罪的關(guān)系。 第一，盜竊罪可以包容評價為侵占罪，但侵占罪不能包容評價為盜竊罪。本題中，甲有犯侵占罪的故意，不能包容評價為盜竊罪的故意。甲沒有盜竊罪的故意。因此，A項說法正確。 第二，論證盜竊罪。客觀上，甲將他人占有的財物轉(zhuǎn)移為自己占有，具有盜竊罪的客觀行為，但是主觀上，甲沒有盜竊罪的故意，因此不成立盜竊罪。 第三，論證侵占罪。客觀上，盜竊罪的客觀行為可以包容評價為侵占罪的客觀行為。主觀上，甲有侵占罪的故意。因此，甲成立侵占罪，并且既遂。 B項，運輸假幣罪包括假的人民幣和假的外幣，只要是假幣即可。乙誤以為自己運輸?shù)氖羌倜涝瑢嶋H是假歐元。這種認識錯誤屬于同一犯罪構(gòu)成（運輸假幣罪）內(nèi)的認識錯誤，也即具體的認識錯誤，具體而言是對象錯誤。這種對象錯誤不重要，因為乙至少認識到自己運輸?shù)氖羌賻拧＿@種對象認識錯誤不影響運輸假幣罪的成立和既遂。B項說法正確。 C項，第一，考查過于自信的過失。丙雇兇手傷害李某，反復叮囑兇手不要導致李某死亡。這表明，丙已經(jīng)預見到兇手可能導致李某死亡，但是輕信兇手會聽自己的，認為兇手不會導致李某死亡，然而兇手還是導致李某死亡。因此，丙對死亡結(jié)果存在過于自信的過失。C項說法正確。 第二，由于本題中沒有交代兇手對死亡結(jié)果的態(tài)度，因此，兇手可能構(gòu)成故意傷害罪（過失）致人死亡，也可能構(gòu)成故意殺人罪。但無論如何，丙作為教唆犯，均構(gòu)成故意傷害罪（過失）致人死亡。 D項，拐賣婦女、兒童罪是選擇性罪名，存在選擇性對象“婦女”和“兒童”。關(guān)于選擇性對象之間的對象認識錯誤，結(jié)論是按客觀定。丁主觀上想拐賣兒童，客觀上拐賣了婦女（年滿14周歲的女性，在刑法上屬于婦女）。按照客觀定，對丁以拐賣婦女罪既遂論處。D項說法錯誤。綜上所述，本題答案為ABC。

 

　　68. 關(guān)于共同犯罪，下列說法正確的有？

 

　　A甲看到乙入戶盜竊，主動為乙望風，乙對此不知情。期間無異常情況發(fā)生。乙盜竊既遂后，出來得知甲為自己望風，給甲100元。甲構(gòu)成盜竊罪的片面幫助犯

 

　　B甲看到乙入戶盜竊，主動為乙望風，乙對此不知情。期間，主人丙回來了，甲拉住丙假意聊天，拖延時間。乙順利盜竊既遂。甲構(gòu)成盜竊罪的片面幫助犯

 

　　C丙向王某承諾，在王某殺害李某后，將王某藏匿起來。當王某殺害李某后，要求丙幫助藏匿，丙予以拒絕。丙構(gòu)成窩藏罪和故意殺人罪的共犯

 

　　D甲乙沒有意思聯(lián)絡，分別向田某開槍。田某死亡，能夠查明只有一顆子彈擊中，但無法查明誰發(fā)射的這顆子彈。甲乙均構(gòu)成故意殺人罪未遂

 

　　【答案】BD

 

　　【解析】AB項，（1）望風行為的幫助作用有兩種。一是提供心理性幫助，使實行犯在里面安心盜竊。二是提供物理性幫助，比如主人回家，借故拖延主人進屋。 （2）片面幫助犯，是指甲暗中幫助乙實行犯罪，而乙對此并不知情。片面的幫助犯的幫助行為僅限于物理性幫助。這是因為，心理性幫助要發(fā)揮幫助作用，需要讓被幫助者（實行者）感知到，對實行者有精神上的鼓勵作用，然而，片面的幫助犯是指實行者對幫助者不知情。實行者沒有感受到幫助者的心理性幫助。 A項中，由于期間無異常情況，甲沒有發(fā)揮物理性幫助作用，同時由于里面的乙不知道甲在望風，對乙也沒有心理性幫助作用。由于甲沒有起到幫助作用，所以不構(gòu)成幫助犯，也即不構(gòu)成片面的幫助犯。A項說法錯誤。 B項中，甲拉住主人，發(fā)揮了物理性幫助作用，因此構(gòu)成片面的幫助犯。B項說法正確。 C項，丙不構(gòu)成窩藏罪，主要理由不是丙沒有實施窩藏行為，而是丙事前與王某有通謀，一開始就構(gòu)成故意殺人罪的共同犯罪。窩藏罪是事前無通謀，事后幫助窩藏。因此，本題中的丙即使實施了窩藏行為，也不構(gòu)成窩藏罪，仍構(gòu)成故意殺人罪的共犯。C項說法錯誤。 D項，第一，甲乙沒有意思聯(lián)絡，因此不構(gòu)成共同犯罪，所以無法啟動“部分實行，全部負責”原則。第二，對甲、乙應各自單獨處理。根據(jù)存疑時有利于被告原則，死亡結(jié)果與甲、乙均無因果關(guān)系。甲乙均構(gòu)成故意殺人罪未遂。D項說法正確。 綜上所述，本題答案為BD。

 

　　69. 梁某對王某懷恨在心，在水果攤前二人發(fā)生口角，梁某拿起水果刀刺向王某的頸部。一旁的曹某看見后報警。梁某看到曹某報警，便停止，并且沒有逃離現(xiàn)場，等候警察的到來，同時為王某進行搶救包扎。警察趕到，梁某供述了自己的行為。經(jīng)鑒定，王某僅受到輕傷。下列說法正確的是？

 

　　A梁某明知曹某報警，在現(xiàn)場等候，構(gòu)成自首

 

　　B梁某屬于激情犯罪，應當酌定從輕處罰

 

　　C梁某自動放棄犯罪，并且防止嚴重后果發(fā)生，構(gòu)成犯罪中止

 

　　D對梁某的犯罪中止應當免除處罰

 

　　【答案】AC

 

　　【解析】A項，坐等警察上門服務，抓捕時無拒捕行為，如實供述犯罪事實的，視為自動投案。梁某構(gòu)成自首。A項說法正確。 B項，量刑的衡量標準是法益侵害性+可譴責性（主觀惡性）+人身危險性。激情犯罪并不能降低以上三項指標，因此不是應當酌定從輕處罰的情節(jié)。B項說法錯誤。 C項，梁某用刀刺向王某頸部，表明有殺人故意，應構(gòu)成故意殺人罪。梁某自動放棄犯罪，并且防止死亡結(jié)果發(fā)生，因此構(gòu)成故意殺人罪的犯罪中止。C項說法正確。 D項，《刑法》第24條第2款規(guī)定：“對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰。”梁某構(gòu)成犯罪中止，但是造成了輕傷的損害結(jié)果，因此不是應當免除處罰，而是應當減輕處罰。故D項說法錯誤。 引申總結(jié)：一般自首與犯罪中止的對比。 （1）二者相同點：都具有自動性，都是法定從寬處罰事由。 （2）二者不同點：自動性的內(nèi)容不同。自首是自動投案。犯罪中止是自動放棄犯罪。 （3）二者關(guān)系。雖然二者有不同點，但二者不是“A與非A”的對立排斥關(guān)系，而是“A與B”的兩碼事關(guān)系（中立關(guān)系），可以并存。 綜上所述，本題答案為AC。

 

　　70. 關(guān)于拐賣婦女罪，下列說法正確的有？

 

　　A甲欲拐賣婦女，將婦女控制后，沒有找到賣家，構(gòu)成拐賣婦女罪的未遂

 

　　B乙欲拐賣婦女，將婦女控制后，沒有找到賣家，便與婦女以夫妻名義共同生活，仍構(gòu)成拐賣婦女罪

 

　　C丙收買被拐賣的婦女后，將其關(guān)押，剝奪其人身自由，后又想賣掉，并將其賣掉，僅以拐賣婦女罪論處即可

 

　　D成年婦女王某欲離開原居住地，向丁謊稱自己賣身救母，需要50萬元。丁支付王某50萬元，將王某帶回家。丁不構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪

 

　　【答案】BCD

 

　　【解析】A、B項，采取控制、綁架方式實施拐賣婦女罪，既遂標準是將婦女拐到手，也即控制到手。本題中甲、乙均將婦女控制到手，就構(gòu)成拐賣婦女罪的既遂。既遂之后的情形不影響既遂結(jié)論的成立。因此，A項說法錯誤，B項說法正確。 C項，收買罪+拐賣罪=拐賣罪。例如，甲收買了一位被拐賣的婦女，本想與之結(jié)婚，但發(fā)現(xiàn)越看越丑，便賣掉。對甲只以拐賣婦女罪論處。如果甲收買時，就是以出賣為目的，然后賣掉了，此時收買行為不構(gòu)成收買被拐賣婦女罪，整體就定一個正常的拐賣婦女罪。 應注意的是，收買罪+新罪+拐賣罪。本題中，新罪是非法拘禁罪。由于非法拘禁罪能夠被拐賣罪吸收，因此只定拐賣罪即可。C項說法正確。 注意：如果新罪不能被吸收，則應數(shù)罪并罰。例如，如果新罪是故意傷害罪（重傷），然后想賣掉并賣掉，則應定拐賣罪和故意傷害罪，數(shù)罪并罰。注意，此時不能定拐賣罪致人重傷，因為拐賣罪致人重傷是指拐賣的實行行為本身致人重傷。 本題出處：張明楷教授的《刑法學》第六版，第1173頁。 D項，拐賣婦女罪的保護法益是婦女的人身自由。注意：成年婦女如果同意放棄該法益，則行為人不構(gòu)成拐賣婦女罪，相應的，收買者也不構(gòu)成收買被拐賣婦女罪。本題中，成年婦女王某同意出賣自己，王某的身份不屬于被拐賣的婦女，因此，丁不構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪。D項說法正確。 綜上所述，本題答案為BCD。

 

　　71. 關(guān)于侵犯財產(chǎn)罪的認定，下列說法正確的有？（不考慮數(shù)額和情節(jié)）

 

　　A家長們將小學生的生活費發(fā)到家長微信群里。在班主任接收前，家長甲迅速搶收走了其中的5000元。甲的行為構(gòu)成搶奪罪

 

　　B乙趁趙某熟睡時，利用趙某的手機，將趙某微信中的5000元轉(zhuǎn)入自己的微信賬戶。乙的行為構(gòu)成盜竊罪

 

　　C丙趁錢某熟睡時，利用錢某的手機，將錢某銀行卡中的5000元轉(zhuǎn)入錢某的微信賬戶，然后從錢某的微信賬戶將5000元轉(zhuǎn)入自己的微信賬戶。丙的行為構(gòu)成盜竊罪

 

　　D丁趁孫某熟睡時，利用孫某的手機，將孫某的銀行卡與孫某的微信綁定，然后利用孫某的微信支付信息，從孫某的微信賬戶將5000元轉(zhuǎn)入自己的微信賬戶。丁構(gòu)成信用卡詐騙罪

 

　　【答案】BC

 

　　【解析】A項，在班主任接收前，家長們發(fā)的生活費（類似紅包）仍然屬于家長們占有并所有。甲接收了其中的5000元，屬于將他人占有的財物，通過平和手段，轉(zhuǎn)移為自己占有，構(gòu)成盜竊罪。 提示：該盜竊罪屬于公開盜竊的情形。例如，家長乙發(fā)了一個紅包后，提示班主任接收，并且一直在關(guān)注自己的紅包有無被班主任接收，就在此刻，乙發(fā)現(xiàn)甲接收了該紅包。甲的這個接收行為具有公然性。因為微信群里這種接收紅包的行為具有公然性，所以一般俗稱“搶（收）紅包”。但是，不能因為家長甲是“搶（收）紅包”，就定搶劫罪或搶奪罪。命題人是想提醒，如果將盜竊罪限定為秘密型，那么家長甲搶收家長乙的紅包，就無法定盜竊罪。如此便導致無罪可定。這顯然不合理。因此，A項說法錯誤。 B項，第一，微信賬戶不屬于銀行卡賬戶，因此不適用信用卡詐騙罪的相關(guān)規(guī)定。第二，乙將趙某微信中的5000元轉(zhuǎn)入自己的微信賬戶，屬于將趙某占有的財物，通過平和手段，轉(zhuǎn)移為自己占有，構(gòu)成盜竊罪。第三，由于乙沒有實施欺騙行為，趙某也沒有產(chǎn)生認識錯誤，不存在基于認識錯誤處分財物，因此，乙不構(gòu)成詐騙罪。因此，B項說法正確。 C項，第一，丙將錢某銀行卡中的5000元轉(zhuǎn)入錢某的微信賬戶，由于這是從錢某的一個賬戶轉(zhuǎn)入錢某的另一個賬戶，錢財仍處在錢某的賬戶，因此丙的這種行為不構(gòu)成盜竊罪。第二，丙從錢某的微信賬戶將5000元轉(zhuǎn)入自己的微信賬戶，屬于將錢某占有的財物，通過平和手段轉(zhuǎn)移為自己占有，構(gòu)成盜竊罪。第三，由于丙沒有實施欺騙行為，錢某也沒有產(chǎn)生認識錯誤，不存在基于認識錯誤處分財物，因此，丙不構(gòu)成詐騙罪。所以，C項說法正確。 D項，第一，丁將孫某的銀行卡與孫某的微信綁定，這種行為沒有侵犯孫某的財產(chǎn)，不構(gòu)成財產(chǎn)犯罪。第二，丁利用孫某的微信支付信息，從孫某的微信賬戶將5000元轉(zhuǎn)入自己的微信賬戶。由于微信賬戶不屬于銀行卡賬戶，微信支付信息不屬于銀行卡信息資料，因此不適用信用卡詐騙罪的相關(guān)規(guī)定。第三，丁的這種行為屬于將孫某占有的財物，通過平和手段轉(zhuǎn)移為自己占有，構(gòu)成盜竊罪。第四，由于丁沒有實施欺騙行為，孫某也沒有產(chǎn)生認識錯誤，不存在基于認識錯誤處分財物，因此，丁不構(gòu)成詐騙罪。所以，D項說法錯誤。 綜上所述，本題答案為BC。

 

　　72. 關(guān)于侵犯財產(chǎn)罪，下列說法正確的有？（不考慮數(shù)額及情節(jié)）

 

　　A趙某非法闖入他人住宅，當著9歲兒童的面，取走其家中價值未達“數(shù)額較大”的財物。如果認為盜竊罪包括公開盜竊，則趙某屬于入戶盜竊，構(gòu)成盜竊罪

 

　　B陳某非法闖入他人住宅，當著90多歲老人的面，取走其家中價值未達“數(shù)額較大”的財物。該財物未達搶奪罪的“數(shù)額較大”標準。如果否認盜竊罪可以公開進行，則陳某不構(gòu)成任何財產(chǎn)犯罪

 

　　C劉某駕駛大卡車在高速公路上行駛1000公里，在收費站處突然緊跟前車出去，沒有繳納過路費。該行為不構(gòu)成詐騙罪

 

　　D王某騎摩托車搶奪行人周某背包。周某緊抱背包帶不放手，王某加速行駛，將周某拖行三十多米，周某才放手。對王某應以搶奪罪論處

 

　　【答案】ABC

 

　　【解析】A、B項，盜竊罪是指，將他人占有的財物，通過平和手段轉(zhuǎn)移為自己占有。法考界的多數(shù)觀點（命題人觀點）認為，這個平和手段可以是秘密的，也可以是公開的。A項中的趙某，B項中的陳某，他們的行為都屬于公開盜竊，屬于入戶盜竊。“入戶盜竊”是盜竊罪的特殊類型，其行為對象不要求是“數(shù)額較大”（2000元左右）的財物。所以，趙某、陳某的行為都構(gòu)成盜竊罪。A項、B項說法正確。 提示：雖然題干考查的是觀點展示，但是，命題人的考查意圖很明顯，想揭示“盜竊罪要求秘密性”的缺陷，也即，如果認為盜竊罪必須是秘密的，那么趙某、陳某的行為不屬于盜竊行為，只能屬于搶奪行為。而搶奪罪的財物要求“數(shù)額較大”。由于本題中財物不屬于“數(shù)額較大”的財物，因此不構(gòu)成搶奪罪。 如此，趙某、陳某便不構(gòu)成任何財產(chǎn)犯罪。雖然二人可以構(gòu)成非法侵入住宅罪，但是，“被害人遭受財產(chǎn)損失”這一法益侵害事實未能得到評價，因為非法侵入住宅罪屬于人身權(quán)利的犯罪，不能評價財產(chǎn)損失。財產(chǎn)損失不能得到評價，便違反了“禁止遺漏評價”原則，違反了法益保護原則這一刑法基本任務。 C項，（1）劉某沒有實施欺騙行為，收費員沒有產(chǎn)生認識錯誤，所以劉某不構(gòu)成詐騙罪。C項說法正確。 （2）劉某的行為屬于盜竊或搶奪財產(chǎn)性利益。如果該行為對收費站工作人員的人身有危險，則屬于搶奪行為；如果沒有危險，屬于平和手段，則屬于盜竊行為。 （3）多數(shù)觀點認為，劉某的這種逃單行為不構(gòu)成盜竊罪或搶奪罪。理由是，盜竊罪和搶奪罪都是轉(zhuǎn)移占有型犯罪，也即將他人占有的財物轉(zhuǎn)移為自己占有；劉某并沒有將收費站占有的財產(chǎn)性利益（債權(quán)）轉(zhuǎn)移為自己占有，不符合盜竊罪、搶奪罪的“轉(zhuǎn)移占有”這一要件。少數(shù)說認為，劉某的這種逃單行為，既然屬于盜竊或搶奪財產(chǎn)性利益，就可以構(gòu)成盜竊罪或搶奪罪。對于觀點展示，如果考單選，按照多數(shù)說作答。 D項，搶奪罪與搶劫罪的區(qū)分標準：搶奪罪是對物暴力，奪取財物，手段對人有危險；搶劫罪是對人暴力，壓制人的反抗，劫取財物。本題中，王某開始實施的是搶奪罪，但是，當拖行被害人時，手段已經(jīng)升級為對人暴力，壓制被害人的反抗，因此構(gòu)成搶劫罪。對此，相關(guān)司法解釋也有規(guī)定。因此，D項說法錯誤。 注意：這里的搶劫罪是正常的搶劫罪，本來就符合搶劫罪的構(gòu)成要件，不是刑法第269條的事后轉(zhuǎn)化搶劫罪，事后轉(zhuǎn)化搶劫屬于法律擬制的搶劫罪。 綜上所述，本題答案為ABC。

 

　　73. 詐騙罪的處分財物要求具有處分行為和處分意識。下列選項中，存在處分意識的有？

 

　　A甲偽造車輛的所有權(quán)憑證和年檢表，以虛構(gòu)的車輛作抵押，向王某借款20萬元，借款到手后潛逃

 

　　B乙請客吃飯，吃完后對服務員表示送朋友到門口再回來買單。服務員同意。乙到門口后趁機逃走

 

　　C丙用技術(shù)手段將電表上的用電量減少5000度。收費員上門收費時，由于不知情，以丙修改后的度數(shù)為標準予以收費

 

　　D丁在超市購物，將一箱飲料中的一瓶飲料取出，將一瓶高檔白酒放入其中，然后將這箱飲料端到收銀臺。收銀員以一箱飲料的價格予以收費

 

　　【答案】AC

 

　　【解析】盜竊罪與詐騙罪的關(guān)鍵區(qū)分：被害人是否基于認識錯誤處分財物。盜竊罪缺少詐騙罪的第三步“基于認識錯誤而處分財物”。這一步是個主客觀相一致的概念，包括兩個要件：一是客觀上有處分行為，二是主觀上有處分意識。二者缺一不可。 所謂處分意識，是指被害人意識到，自己將自己占有的財物轉(zhuǎn)移給犯罪人占有。被害人要有處分意識，要求事先意識到自己在占有財物，要求意識到財物的現(xiàn)實存在。判斷的關(guān)鍵點：被害人是否意識到財物的現(xiàn)實存在。 A項，被害人王某在處分20萬元借款時，意識到20萬元的存在，意識到自己將自己的20萬元處分給甲，因此存在處分意識，所以甲構(gòu)成詐騙罪。A項入選。 B項，被害人服務員只是同意乙去送朋友，并非同意乙不付餐費，并非處分餐費（債權(quán)），也即服務員既沒有處分行為，也沒有處分意識。乙的逃單行為屬于盜竊財產(chǎn)性利益。這種類型的盜竊財產(chǎn)性利益，多數(shù)說認為不構(gòu)成盜竊罪。因此，B項不入選。 提示：本題在2013年第61題C項考查過。 C項，收費員以丙修改后的度數(shù)為標準予以收費，意味著少收了電費。這表明，收費員對電費（債權(quán)）存在處分行為和處分意識。丙構(gòu)成詐騙罪，騙免債務。C項入選。 D項，收銀員以一箱飲料的價格予以收費，表明收銀員沒有意識到高檔白酒的存在，沒有處分高檔白酒的意識。因此，丁對高檔白酒構(gòu)成盜竊罪。注意，收銀員雖然沒有處分意識，但是有處分行為，也即將含有高檔白酒的一箱飲料處分給丁。D項不入選。 總結(jié)：對種類有認識錯誤，定盜竊罪。具體而言，被害人誤以為是A種類財物，實際是B種類財物，表明沒有意識到B種類財物的現(xiàn)實存在，表明沒有處分B種類財物的意識，因此對B種類財物，犯罪人構(gòu)成盜竊罪。 綜上所述，本題答案為AC。

 

　　74. 關(guān)于藥品犯罪的認定，下列說法正確的是？

 

　　A生產(chǎn)、銷售、提供假藥罪是抽象危險犯，生產(chǎn)、銷售、提供劣藥罪是具體危險犯

 

　　B生產(chǎn)、銷售國務院藥品監(jiān)督管理部門禁止使用的藥品的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪

 

　　C藥品使用單位或其人員銷售、提供假藥給他人的，成立銷售、提供假藥罪

 

　　D擅自進口有療效的藥品在國內(nèi)銷售的，不成立銷售假藥罪，但可以成立妨害藥品管理罪

 

　　【答案】CD

 

　　【解析】A項，根據(jù)《刑法》第141、142條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售、提供假藥罪是抽象危險犯，也即行為犯，只要有這類行為就構(gòu)成犯罪。生產(chǎn)、銷售、提供劣藥罪是實害犯，不是具體危險犯；成立該罪，要求對人體健康造成實害結(jié)果。A項的第二句說法錯誤。 B項，第一，根據(jù)新的《藥品管理法》，假藥的種類：（1）藥品所含成份與國家藥品標準規(guī)定的成份不符；（2）以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品；（3）變質(zhì)的藥品；（4）藥品所標明的適應癥或者功能主治超出規(guī)定范圍。 第二，本題中的“國務院藥品監(jiān)督管理部門禁止使用的藥品”不一定都是假藥，還包括在某些場合禁止使用的真藥。因此，B項說法錯誤。 第三，根據(jù)《刑法》第142條之一的規(guī)定《刑法修正案（十一）》增設，生產(chǎn)、銷售國務院藥品監(jiān)督管理部門禁止使用的藥品，足以嚴重危害人體健康的，構(gòu)成妨害藥品管理罪。 C項，根據(jù)《刑法》第141條的規(guī)定《刑法修正案（十一）》修訂，藥品使用單位或其人員銷售、提供假藥給他人的，成立銷售、提供假藥罪。也即，這種犯罪可以由單位構(gòu)成，也可以由自然人構(gòu)成。C項說法正確。 D項，擅自進口有療效的藥品不屬于假藥，因此不構(gòu)成銷售假藥罪，但是構(gòu)成妨害藥品管理罪。該罪的行為類型之一是，未取得藥品批準證明文件生產(chǎn)、進口藥品或者明知是上述藥品而銷售。D項說法正確。 提示：成立妨害藥品管理罪，要求足以嚴重危害人體健康。私自進口、銷售印度仿制藥，如果不足以嚴重危害人體健康，則不會構(gòu)成該罪。綜上所述，本題答案為CD。

 

　　75. 關(guān)于洗錢罪與窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪的認定，下列說法正確的有？

 

　　A甲欲向王某行賄，王某讓甲直接將賄賂款匯到境外王某的賬戶，甲照辦。甲構(gòu)成行賄罪與洗錢罪的想象競合

 

　　B乙協(xié)助販毒分子將販毒所得贓款匯到境外，成立洗錢罪與轉(zhuǎn)移毒贓罪的想象競合

 

　　C販毒分子丙將自己販毒所得贓款匯到境外，成立洗錢罪，但不成立轉(zhuǎn)移毒贓罪

 

　　D犯受賄罪的國家工作人員丁將受賄款匯到境外的，應以受賄罪與洗錢罪實行數(shù)罪并罰

 

　　【答案】ABCD

 

　　【解析】A項，貪污賄賂犯罪是洗錢罪的上游犯罪。洗錢罪的行為方式之一是跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。甲向乙的賬戶打入賄賂款，構(gòu)成行賄罪。甲直接將賄賂款打入乙的境外賬戶，也構(gòu)成洗錢罪。甲整體上是一個行為，同時觸犯兩個罪，屬于想象競合，擇一重罪論處。A項說法正確。 B項，（1）毒品犯罪是洗錢罪的上游犯罪。本題中乙的行為構(gòu)成洗錢罪。（2）毒贓，是指通過販賣毒品獲得的贓款。轉(zhuǎn)移毒贓罪是指幫助販毒分子轉(zhuǎn)移毒贓，屬于事后的贓物犯罪。本題中，乙協(xié)助販毒分子轉(zhuǎn)移毒贓，構(gòu)成轉(zhuǎn)移毒贓罪。乙的一個行為同時觸犯洗錢罪與轉(zhuǎn)移毒贓罪，屬于想象競合，擇一重罪論處。B項說法正確。 C項，《刑法修正案（十一）》規(guī)定，自己給自己洗錢，也構(gòu)成洗錢罪。這是一種特殊規(guī)定，是期待可能性原理的例外。基于此，販毒分子給自己洗錢，也構(gòu)成洗錢罪。但是，轉(zhuǎn)移毒贓罪是事后的贓物犯罪，應遵循期待可能性原理，也即販毒分子給自己轉(zhuǎn)移毒贓，不構(gòu)成轉(zhuǎn)移毒贓罪，因為不具有期待可能性；同理，也不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。C項說法正確。 D項，自己給自己洗錢，也構(gòu)成洗錢罪。因此，丁將受賄款匯到境外，為自己洗錢，構(gòu)成洗錢罪。而丁之前還構(gòu)成受賄罪。前后兩個行為構(gòu)成兩個罪，應數(shù)罪并罰。在此不能根據(jù)期待可能性原理，認為洗錢罪屬于不可罰的事后行為。這是因為，既然《刑法修正案（十一）》規(guī)定了，自洗錢行為構(gòu)成洗錢罪，那么就不能將這種洗錢行為視為不可罰的事后行為。D項說法正確。 綜上所述，本題答案為ABCD。

 

　　76. 醫(yī)生甲欲殺害病人丁，將毒針交給護士乙，欺騙乙，讓乙給丁注射。乙來到丁的病房，準備注射時，護士丙得知真相，情況緊急，跑過來一把推開乙，導致乙輕傷。下列說法正確的有（）

 

　　A.甲構(gòu)成故意殺人罪的間接正犯（未遂）

 

　　B.乙構(gòu)成甲的故意殺人罪的幫助犯

 

　　C.丙構(gòu)成正當防衛(wèi)

 

　　D.丙構(gòu)成緊急避險

 

　　【答案】AC

 

　　【解析】第一，甲欺騙乙，利用乙的不知情實現(xiàn)故意殺人的目的，構(gòu)成故意殺人罪的間接正犯。間接正犯的著手點以被利用人為標準。由于乙已經(jīng)準備注射，制造了緊迫的危險，屬于著手行為，因此甲的間接正犯已經(jīng)著手，未能得逞，構(gòu)成犯罪未遂。第二，乙的行為在客觀上對甲的殺人起到了幫助作用，但是乙主觀上沒有幫助故意。成立幫助犯，要求主觀上具有幫助故意。因此，乙不構(gòu)成甲的故意殺人罪的幫助犯。乙存在過失，涉嫌罪名是過失致人死亡罪或醫(yī)療事故罪，但是成立過失犯罪以造成實害結(jié)果為前提。由于沒造成實害結(jié)果，因此乙不構(gòu)成過失犯罪。第三，正當防衛(wèi)是指制止不法侵害，這里的不法侵害不要求主客觀相統(tǒng)一，只要求是客觀階層的不法侵害便可。乙雖然主觀上沒有故意，但是客觀上仍屬于制造了不法侵害。因此，丙的行為屬于制止乙的客觀上的不法侵害，所以構(gòu)成正當防衛(wèi)，而非緊急避險。

 

　　77.甲為謀取不正當利益，有求于國家工作人員乙的職務行為。下列選項中，甲構(gòu)成行賄罪的有？

 

　　A乙既利用職務為甲謀取不正當利益，又利用技術(shù)在周未為甲的公司解決技術(shù)難題。甲就這兩方面，共送給乙500萬元

 

　　B乙的妻子趙某的公司嚴重虧損，沒有扭虧為盈的可能。甲知道真相仍然向該公司投資500萬元，不久該公司破產(chǎn)

 

　　C乙不符合申購甲的公司原始股的條件。甲使乙具備條件，乙申購了大量原始股。公司上市后，乙拋售原始股，獲利2000萬元

 

　　D乙因買房向甲借款500萬元，并約定了利息。2年后，甲有求于乙的職務行為，不再要求乙還本付息

 

　　【答案】ABD

 

　　【解析】A項，受賄罪是權(quán)錢交易。乙利用職務行為，收受甲的財物，構(gòu)成受賄罪。乙利用自己的技術(shù)獲得勞動報酬，不構(gòu)成受賄罪。500萬元中，多少是行賄罪、受賄罪的數(shù)額，多少是勞動報酬，需要進一步劃分。但是，500萬元中，應至少有3萬元是職務行為的不正當報酬。因此，甲構(gòu)成行賄罪，乙構(gòu)成受賄罪。因此，A項入選。 B項，根據(jù)司法解釋規(guī)定，由請托人出資，“合作”開辦公司或者其他“合作”投資的，以受賄罪論處。受賄數(shù)額為出資額。本題中，甲明知趙某的公司沒有扭虧為盈的可能，仍然投資，實際上是不計回報地為趙某紓困，等于白送500萬元。趙某也獲得了利益，例如，在破產(chǎn)清算時，由于有甲的出資，趙某的損失會少些。因此，甲屬于變相行賄，構(gòu)成行賄罪，行賄數(shù)額就是出資額。乙構(gòu)成受賄罪，趙某構(gòu)成受賄罪的共犯。B項入選。 C項，行賄、受賄屬于權(quán)錢交易，官員收受的賄賂只能是財物或財產(chǎn)性利益（債權(quán)）。而獲取一種資格、條件本身不屬于財物或財產(chǎn)性利益（債權(quán)）。因此，甲不構(gòu)成行賄罪，乙也不構(gòu)成受賄罪。C項不入選。 D項，甲不再要求還本付息，表明乙獲得了財產(chǎn)性利益，也即為乙免除了債務。因此，甲構(gòu)成行賄罪，乙構(gòu)成受賄罪。D項入選。 綜上所述，本題答案為ABD。

 

　　78 劉某的丈夫趙某涉嫌職務犯罪被監(jiān)察機關(guān)留置。甲對劉某講：“你給我50萬元，我保證將趙某撈出來，這50萬元全部用于打點。”實際上，甲只想用10萬元打點關(guān)系。劉某給了甲50萬元，并稱如果趙某出來了，會另有重謝。甲將40萬元用于償還個人債務，10萬元給了乙，讓乙送給監(jiān)察機關(guān)員丙，丙當場拒收。下列說法正確的有？

 

　　A甲構(gòu)成詐騙罪既遂，數(shù)額為40萬元

 

　　B甲和乙構(gòu)成行賄罪未遂，數(shù)額為10萬元

 

　　C劉某構(gòu)成行賄罪既遂，數(shù)額為50萬元

 

　　D假如丙收受后立即上交有關(guān)機關(guān)，則甲乙構(gòu)成行賄罪既遂

 

　　【答案】ABD

 

　　【解析】（1）甲對劉某的40萬元具有非法占有目的，也即該40萬元并不想用于打點關(guān)系，而是想據(jù)為己有，因此甲對劉某的40萬元構(gòu)成詐騙罪。A項說法正確。 （2）由于丙當場拒收，因此，甲、乙的行賄罪只能是未遂。未遂的數(shù)額應是10萬元，因為甲只想送給丙10萬元，而非50萬元。B項說法正確。 （3）第一，由于劉某將錢是想送給辦事官員，而非送給中間人甲，因此劉某對辦事官員構(gòu)成行賄罪，對甲不構(gòu)成對有影響力的人行賄罪。由于辦事官員丙拒收，因此劉某的行賄罪構(gòu)成未遂。第二，該行賄罪的未遂犯的數(shù)額應是10萬元，而非50萬元。雖然劉某主觀上想行賄50萬元，但實際上其中40萬元被甲騙了，實際行賄數(shù)額只有10萬元。劉某遭受了40萬元的財產(chǎn)損失，屬于被害人。因此，C項說法錯誤。 （4）假如丙收受后立即上交有關(guān)機關(guān)，則丙不構(gòu)成受賄罪。但是，甲、乙及劉某便構(gòu)成行賄罪既遂。因為，行賄罪的既遂標準是，國家工作人員客觀上接收（占有）了財物。因此，D項說法正確。 綜上所述，本題答案為ABD。

 

　　79 關(guān)于瀆職犯罪，下列說法正確的有？

 

　　A市場監(jiān)管執(zhí)法人員甲明知王某生產(chǎn)的口罩是偽劣產(chǎn)品，涉嫌犯罪，向其通風報信，幫助逃避處罰。甲構(gòu)成包庇罪

 

　　B鐵路警察乙發(fā)現(xiàn)李某盜竊，因收了李某的錢財，對李某不予立案。乙構(gòu)成徇私枉法罪和受賄罪，擇一重罪論處

 

　　C監(jiān)獄管理人員丙在罪犯趙某執(zhí)行有期徒刑期間，利用職權(quán)私下讓其回家，要求其按時返回。丙構(gòu)成私放在押人員罪

 

　　D警察丁利用職權(quán)，使無資格獲取駕駛證的田某取得駕駛證。某日，田某違章駕車，釀成車禍，致人死亡。丁構(gòu)成濫用職權(quán)罪

 

　　【答案】BCD

 

　　【解析】A項，（1）幫助犯罪分子逃避處罰罪（第417條），是指負有查禁犯罪活動職責的國家機關(guān)工作人員，向犯罪分子通風報信、提供便利，幫助犯罪分子逃避處罰的行為。本題中甲構(gòu)成該罪。（2）甲不構(gòu)成包庇罪。包庇罪，是指積極作假證明，為犯罪分子掩蓋罪行。甲并未積極作假證明。因此，A項說法錯誤。 B項，徇私枉法罪，是指司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴，對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的行為。其中“明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴”，包括不立案、不偵查、不起訴、不審判、裁定無罪。本題中，乙應當立案卻不予立案，構(gòu)成徇私枉法罪。乙也構(gòu)成受賄罪。根據(jù)《刑法》第399條第4款規(guī)定，司法工作人員犯徇私枉法罪和受賄罪，不數(shù)罪并罰，而是擇一重罪論處。因此，B項說法正確。 C項，私放在押人員罪，是指司法工作人員私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的行為。這里的私放，既包括永久性釋放，也包括一定時間的放出。丙私放趙某回家一段時間，構(gòu)成私放在押人員罪。因此，C項說法正確。 D項，濫用職權(quán)罪，是指國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。第一，客觀上，其中的實害結(jié)果不要求與濫用職權(quán)行為具有直接的因果關(guān)系。第二，主觀上，也不要求行為人對這些實害結(jié)果有認識。本題中，丁存在濫用職權(quán)行為，制造馬路殺手，產(chǎn)生了重大實害結(jié)果（田某釀成車禍），構(gòu)成濫用職權(quán)罪。本題出自實務判例，司法機關(guān)認定行為人構(gòu)成濫用職權(quán)罪。因此，D項說法正確。 綜上所述，本題答案為BCD。

 

　　80某、于某涉嫌組織、領導黑社會性質(zhì)組織罪，公安機關(guān)對吳某和于某的電話進行監(jiān)聽。關(guān)于該案的說法正確的是？

 

　　A.監(jiān)聽獲得的個人隱私不得用于該案的審判

 

　　B.監(jiān)聽獲得的個人隱私與案件無關(guān)的，必須及時銷毀

 

　　C.在對吳某和于某適用監(jiān)聽后，需要對于犯罪關(guān)聯(lián)的周某適用監(jiān)聽，應重新報批準

 

　　D監(jiān)聽應從立案時起3個月內(nèi)有效

 

　　【答案】BC

 

　　【解析】本題考查技術(shù)偵查。本題中的“監(jiān)聽”屬于技術(shù)偵查措施。《刑事訴訟法》第152條第2款規(guī)定：“偵查人員對采取技術(shù)偵查措施過程中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私，應當保密；對采取技術(shù)偵查措施獲取的與案件無關(guān)的材料，必須及時銷毀。”本題中，監(jiān)聽獲得的個人隱私應當保密，而不是不能用于該案的審判。故A項錯誤。《公安部規(guī)定》第267條規(guī)定：“采取技術(shù)偵查措施，必須嚴格按照批準的措施種類、適用對象和期限執(zhí)行。在有效期限內(nèi)，需要變更技術(shù)偵查措施種類或者適用對象的，應當按照本規(guī)定第265條規(guī)定重新辦理批準手續(xù)。”本題C項中，在對吳某和于某適用監(jiān)聽后，需要對與犯罪關(guān)聯(lián)的周某適用監(jiān)聽，屬于變更技術(shù)偵查適用對象，應重新辦理批準手續(xù)。故C項正確。《刑事訴訟法》 第151條規(guī)定，批準決定應當根據(jù)偵查犯罪的需要，確定采取技術(shù)偵查措施的種類和適用對象。批準決定自簽發(fā)之日起三個月以內(nèi)有效。本題D項的錯誤在于，監(jiān)聽措施“從批準決定簽發(fā)之日”而不是“立案時”起3個月以內(nèi)有效。故D項錯誤。綜上，本題的正確答案為B、C兩項。

 

　　81市和諧家園小區(qū)發(fā)生多起入室盜竊，被害人想甲市公安局報案，下列哪些情形下，符合立案條件？

 

　　A幾家住戶的門鎖有被撬痕跡

 

　　B從某住戶門口提取到陌生人指紋

 

　　C某住戶被盜100元老年券

 

　　D某被盜單位的監(jiān)控錄像顯示形跡可疑的陌生人進入該單元，但看不清該人的面部特征

 

　　【答案】ACD

 

　　【解析】本題考查立案的條件。

 

　　《刑事訴訟法》第112條規(guī)定，人民法院、人民檢察院或者公安機關(guān)對于報案、控告、舉報和自首的材料，應當按照管轄范圍，迅速進行審查，認為有犯罪事實需要追究刑事責任的時候，應當立案；認為沒有犯罪事實，或者犯罪事實顯著輕微，不需要追究刑事責任的時候，不予立案，并且將不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申請復議。本題A、C、D三項均表明有盜竊的犯罪事實發(fā)生需要追究刑事責任，符合立案條件，當選。B項則并不能證明有犯罪事實發(fā)生，不符合立案條件，不當選。因此，本題的正確答案為A、C、D三項。

 

　　82甲涉嫌盜竊，甲將盜竊的犯罪事實告訴其妻子。法院依職權(quán)通知甲的妻子出庭作證，甲的妻子在法庭上講述了甲盜竊的過程。下列關(guān)于該案的表述，正確的是？

 

　　A.甲的妻子沒有作證的義務

 

　　B.甲的妻子在法庭上的證言是直接證據(jù)和傳聞證據(jù)

 

　　C.甲的妻子若不出庭作證，其庭前的證言也可能作為定案根據(jù)

 

　　D.在法庭上，應由公訴人先對甲的妻子發(fā)問，接著由被害人對甲的妻子發(fā)問

 

　　【答案】BC

 

　　【解析】本題考查證人出庭作證、證據(jù)的理論分類、刑事證據(jù)規(guī)則。

 

　　《刑事訴訟法》第62條規(guī)定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作證人。”本題A項中的甲的妻子知道案情，有義務作證，該項表述不正確。甲的妻子的證言能直接肯定甲實施犯罪，是直接證據(jù)。傳聞證據(jù)包括“ 庭外的陳述”和“庭上的轉(zhuǎn)述”，甲的妻子在法庭上轉(zhuǎn)述甲的陳述，屬于傳聞證據(jù)。故B項正確。《高法解釋》第91條第3款規(guī)定：“經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證，法庭對其證言的真實性無法確認的，該證人證言不得作為定案的根據(jù)。”本題中，甲的妻子的庭前的證言若真實，可以作為定案的根據(jù)。故C項正確。《高法解釋》 第259 條第2款規(guī)定：“法庭依職權(quán)通知證人出庭的，發(fā)問順序由審判長根據(jù)案件情況確定。”故D項的錯誤在于，對甲的妻子詢問的順序，是由審判長根據(jù)案件情況確定，而不是應當由公訴人、被害人依次發(fā)問。綜上，本題的正確答案為B、C兩項。

 

　　83下列關(guān)于辯護的說法，不正確的是？

 

　　A.甲涉嫌故意殺人罪，法律援助機構(gòu)為甲指派張律師辯護，甲的近親屬代為委托甲的叔叔為甲擔任辯護人，則應當由張律師為甲辯護

 

　　B.乙涉嫌盜竊，其不服一審判決，提出上訴，乙的辯護律師丙在二審中申請開庭審理，法院告知不予開庭，也未聽取丙的意見，裁定駁回乙的上訴請求

 

　　C.丁涉嫌恐怖活動犯罪，在審查起訴期間，丁的辯護律師要求會見在押的丁，被告知需經(jīng)許可才能會見

 

　　D戊涉嫌故意傷害，公安機關(guān)對該案移送檢察院起訴，未將移送的情況告知辯護律師

 

　　【答案】ABCD

 

　　【解析】本題考查辯護律師的訴訟權(quán)利、委托辯護和法律援助辯護并存情況下的處理。《高法解釋》第51條規(guī)定：“對法律援助機構(gòu)指派律師為被告人提供辯護，被告人的監(jiān)護人、近親屬又代為委托辯護人的，應當聽取被告人的意見，由其確定辯護人人選。”故A項的錯誤在于，不是由法律援助機構(gòu)指派的張律師為甲辯護，而是由被告人甲自行確定辯護人的人選。

 

　　《刑事訴訟法》第234條第2款規(guī)定：“第二審人民法院決定不開庭審理的，應當訊問被告人，聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見。”本題B項的錯誤在于，二審法院不開庭審理，應當聽取辯護人丙的意見。

 

　　《刑事訴訟法》第39條第3款規(guī)定：“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪案件，在偵查期間辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人，應當經(jīng)偵查機關(guān)許可。”這就意味著，危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪案件，在審查起訴和審判期間，辯護律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人，無需檢察院、法院許可。故C項不正確。

 

　　《刑事訴訟法》第161條規(guī)定：“ 在案件偵查終結(jié)前，辯護律師提出要求的，偵查機關(guān)應當聽取辯護律師的意見，并記錄在案。辯護律師提出書面意見的，應當附卷。”因此，D項中公安機關(guān)未告知辯護律師該案移送的情況，是錯誤的。

 

　　綜上，本題的正確答案為A、B、C、D四項。

 

　　84 某地影響較大的一起涉嫌危害公共安全犯罪案件被公安機關(guān)移送審查起訴，辦案檢察官經(jīng)全面審查移送材料，聽取辯護律師的意見，收集相關(guān)證據(jù)，提出該案犯罪事實不清、證據(jù)不足的意見，最終被公安機關(guān)接受。對檢察官的以上辦案行為，下列哪些說法正確？

 

　　A.聽取辯護律師意見，有助于保障犯罪嫌疑人的辯護權(quán)及律師訴訟權(quán)利

 

　　B.檢察官堅持正確意見，體現(xiàn)了“堅持擔當精神，強化法律監(jiān)督的職業(yè)道德準則

 

　　C依據(jù)事實和證據(jù)查明罪與非罪，收集證據(jù)，體現(xiàn)了檢察官以法律為準繩，秉持客觀公正的辦案立場

 

　　D檢察官審查認罪認罰情況，有助于了解犯罪嫌疑人真實意愿，確保認罪認罰制度正確實施

 

　　【答案】ABCD

 

　　【解析】本題考查審查起訴的程序、檢察院的立場、檢察官的職業(yè)道德。

 

　　對于A項，檢察院審查起訴時聽取辯護律師的意見，不僅保障了辯護律師的訴訟權(quán)利，還有助于實現(xiàn)犯罪嫌疑人的辯護權(quán)，故A項正確。

 

　　對于B項，本題中的做法體現(xiàn)了檢察院對公安機關(guān)的監(jiān)督權(quán)，體現(xiàn)了檢察官“堅持擔當精神，強化法律監(jiān)督”的職業(yè)道德準則，故B項正確。

 

　　檢察院辦理刑事案件，以事實為根據(jù)，以法律為準繩，秉持客觀公正的立場；檢察官既是犯罪的追訴者，也是無辜的保護者；客觀公正立場要求檢察官作為檢察院的代表在參與刑事訴訟過程中不能單純站在公訴人或追訴者的立場一味地考慮如何追訴犯罪，而應當既注重不利于被追訴者的內(nèi)容，又注重有利于被追訴者的因素。本題中檢察官的做法表明，檢察官依據(jù)事實和證據(jù)查明罪與非罪，收集證據(jù)，體現(xiàn)檢察官以法律為準繩，秉持客觀公正的辦案立場。故C項正確。

 

　　檢察官在審查起訴時審查認罪認罰情況，有助于保障犯罪嫌疑人認罪認罰的自愿性、真實性和合法性，確保認罪認罰制度正確實施，故D項正確。綜上，本題的正確答案為A、B、C、D四項。

 

　　85 某縣財政局工作人員孫某在2020年度考核中被確定為不稱職等次，下列哪些說法是正確的？

 

　　A對孫某可以按照規(guī)定程序降低一個職務層次任職

 

　　B孫某的考核等次確定不屬于人事處理

 

　　C孫某的考核等次由縣財政局負責人或授權(quán)的考核委員會確定

 

　　D孫某可以按照國家規(guī)定享受2020年年終獎金

 

　　【答案】AC

 

　　【解析】（1）公務員在年度考核中被確定為不稱職的層次任職，按照規(guī)定程序降低一個職務或者職級，連續(xù)兩年考核不稱職的，行政機關(guān)可以予以辭退，A選項正確。 （2）考核結(jié)果是調(diào)整公務員職位、職務、職級、級別、工資以及公務員獎勵、培訓、辭退的依據(jù)，自然屬于公務員人事處理決定，這個是可以依據(jù)常識即可判斷結(jié)論的內(nèi)容。同時，根據(jù)《公務員法》第95條也可以側(cè)面印證考核結(jié)果屬于人事處理，該條規(guī)定了包括定期考核定為不稱職在內(nèi)的“人事處理”決定公務員所擁有的救濟途徑，包括復核、申訴等，B選項錯誤。 （3）《公務員法》第37條規(guī)定了公務員考核的程序，非領導成員公務員的定期考核采取年度考核的方式。先由個人按照職位職責和有關(guān)要求進行總結(jié)，主管領導在聽取群眾意見后，提出考核等次建議，由本機關(guān)負責人或者授權(quán)的考核委員會確定考核等次。可見，C選項正確。 （4）公務員在定期考核中被確定為優(yōu)秀、稱職的，按照國家規(guī)定享受年終獎金，而不稱職是不能享受年終獎金的，D選項錯誤。 綜上，本題答案為AC。

 

　　86 下列哪些行為屬于具體行政行為？

 

　　A市場監(jiān)管局發(fā)文要求電商平臺合法經(jīng)營、規(guī)范經(jīng)營

 

　　B防汛指揮部發(fā)布大雨藍色預警，請市民出行注意安全

 

　　C中國證監(jiān)會對某公司負責人采取終身禁入證券市場措施

 

　　D證監(jiān)局向某證券公司出具警示函，指出其執(zhí)業(yè)中存在的問題并責令采取整改措施

 

　　【答案】CD

 

　　【解析】（1）A選項要求電商平臺合法經(jīng)營、規(guī)范經(jīng)營，只是對于公民遵紀守法義務的一種強調(diào)，并沒有在公民應盡義務之外，對其權(quán)利義務產(chǎn)生新的影響，所以，該行為不具有處分性，不是具體行政行為，應歸類為事實行為，A選項不選。 （2）B選項屬于行政指導，是行政機關(guān)以倡導、示范、建議、咨詢等方式，引導公民自愿配合而達到行政管理目的的行為。行政指導的最大特點為“柔性”，對于行政機關(guān)提出的建議或者指導，公民可以接受，也可以不接受，如果不接受并不產(chǎn)生相應的法律責任，所以，行政指導是事實行為的一種，不屬于具體行政行為，B選項不選。 （3）C選項采取終身禁入證券市場措施滿足具體行政行為的“特定性”（針對該負責人）、“處分性”（影響了負責人的權(quán)利義務）、“行政性”（屬于一種行政管理手段）和“外部性”（該負責人并沒有公務員等內(nèi)部身份）四大特征，屬于具體行政行為，C選項應選。多指出一點的是，終身禁入證券市場措施屬于《行政處罰法》中的限制從業(yè)資格這一處罰種類，與此類似的例子還有，被吊銷許可證的食品生產(chǎn)經(jīng)營者及其法定代表人，5年內(nèi)不得申請食品生產(chǎn)經(jīng)營許可，或者從事食品生產(chǎn)經(jīng)營管理工作、擔任食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)食品安全管理人員。 （4）D選項前半部分“指出其執(zhí)業(yè)中存在的問題的警示函”屬于行政處罰種類中的警告，是具體行政行為，后半部分則為更典型的具體行政行為責令改正，責令改正屬于制止違法的行政強制措施。D選項應選。 綜上，本題答案為CD。

 

　　87 關(guān)于行政行為的效力，下列哪些說法是錯誤的？

 

　　A具體行政行為一經(jīng)作出即生效

 

　　B被廢止的行為廢止后會溯及既往失去效力

 

　　C具體行政行為只拘束行政機關(guān)和相對人

 

　　D申請行政訴訟會導致具體行政行為喪失拘束力

 

　　【答案】ABCD

 

　　【解析】（1）一般來說，具體行政行為一經(jīng)成立（作出）就可以立即生效。不過，也有例外：其一，無效的行政行為自始無效，雖然行為能夠成立，但永遠不會在法律意義上允許其產(chǎn)生法律效力。其二，對于附條件或附期限的行政行為，行政機關(guān)可以安排其某一事件發(fā)生后或者經(jīng)過一段時間后才發(fā)生效力，成立和生效會產(chǎn)生時空上的分離。所以，A選項表達“具體行政行為一經(jīng)作出即生效”，過于絕對化，A項表述是錯誤的。 （2）與可撤銷的行政行為不同，被廢止的具體行政行為自廢止之日起喪失效力，原則上，具體行政行為廢止之前給予當事人的利益、好處不再收回，B選項錯誤。 （3）拘束力包括三個方面：①當事人和其他社會成員必須遵守；②行政機關(guān)自身要遵守，不得隨意更改；③其他國家機關(guān)和社會成員必須尊重。可見，拘束力的對象除了相對人和行政機關(guān)自身外，還包括其他的國家機關(guān)和社會成員，其他國家機關(guān)也不得以相同的事實和理由再次受理和處理同一案件，其他社會成員也不得對同一案件進行隨意的干預。行政機關(guān)之間彼此有各自事項上的管轄范圍，應該各司其職、各守其位，“你的地盤你做主，我的地盤我做主”，彼此尊重。C選項表述錯誤。 （4）具體行政行為除了無效情形外，在行為生效后，未經(jīng)法定程序（行政復議、行政訴訟和行政監(jiān)督程序）撤銷之前均有拘束力。有權(quán)機關(guān)可以撤銷違法的具體行政行為，以此消除具體行政行為的法律效力，但必須經(jīng)過法定程序由國家有權(quán)機關(guān)作出撤銷決定，才能否定其法律效力。有關(guān)當事人、其他國家機關(guān)和其他社會成員無權(quán)擅自否定具體行政行為的法律效力。試想，行政訴訟判決都沒有作出，只要一起訴，行政行為便會喪失效力，既然訴訟目的已然實現(xiàn)，那當事人何必去開庭，何必去舉證，何必去等待判決，直接撤訴不就好了嗎？所以D項表述錯誤。 綜上，本題答案為ABCD。

 

　　88 關(guān)于部門規(guī)章權(quán)限，下列哪些選項是正確的？

 

　　A可以制定行政處罰對違法所得的計算的特別規(guī)定

 

　　B可以在上位法設定的許可事項范圍內(nèi)，對實施行政許可作出具體規(guī)定

 

　　C可以對行政處罰的地域管轄進行特別規(guī)定

 

　　D法律、行政法規(guī)對違法行為未作出行政處罰規(guī)定，為實施法律、行政法規(guī)，可以補充設定行政處罰

 

　　【答案】ABC

 

　　【解析】（1）根據(jù)《行政處罰法》第28條第2款的規(guī)定，違法所得是指實施違法行為所取得的款項。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計算另有規(guī)定的，從其規(guī)定。可見，A選項正確。 （2）根據(jù)《行政許可法》第16條第4款，法規(guī)、規(guī)章對實施上位法設定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設行政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設違反上位法的其他條件。可見，B選項正確。 （3）根據(jù)《行政處罰法》第22條的規(guī)定：“行政處罰由違法行為發(fā)生地的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”可見，C選項正確。 （4）法規(guī)（行政法規(guī)和地方性法規(guī)）有權(quán)補充設定，規(guī)章無權(quán)補充設定。所以，D選項錯誤。 綜上，本題答案為ABC。

 

　　89下列哪些屬于行政強制措施？

 

　　A李某酒后駕車，公安局決定暫扣其駕駛執(zhí)照6個月

 

　　B公安局發(fā)現(xiàn)武某酒醉影響公共秩序，將其帶離現(xiàn)場并約束其至酒醒

 

　　C市監(jiān)局發(fā)現(xiàn)張某銷售未經(jīng)檢驗檢疫的豬肉，暫扣未售出的豬肉

 

　　D稅務稽查局認定某公司涉嫌轉(zhuǎn)移財產(chǎn)逃稅，扣押其相當于應繳稅款的商品

 

　　【答案】BCD

 

　　【解析】行政強制措施，是為了制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大而采取的行為。強制措施的目的有兩類：第一類目的是維護行政秩序，將“場面控制住”，對違法行為予以當場制止，避免危險發(fā)生和控制危險擴大，是一種面向未來的具有預防性的行為。本題中，D項扣押行為的目的在于防止當事人轉(zhuǎn)移財物，有利于后續(xù)行政決定的執(zhí)行；B項約束行為的目的在于防止醉酒的武某對自身或者他人造成危險，C項是為了防止未經(jīng)檢驗檢疫的豬肉流入市場銷售影響民眾的身體健康而進行的暫扣。B、C、D三個選項的行為從目的上完全符合行政強制措施制止與預防的特點，因此上述三個行為均屬于行政強制措施。第二類目的是防止證據(jù)損毀滅失，實現(xiàn)證據(jù)的固定與保存。在《治安管理處罰法》中，就有為了保存證據(jù)而采取的強制措施，例如強制檢查、強制傳喚和強制扣押等，本題選項中沒有出現(xiàn)這類強制措施。A項暫扣駕駛證6個月為行政處罰，是確定當事人違法后對當事人的一種制裁，行為性質(zhì)屬于行政處罰。同時，該行為明確了6個月的期限，符合處罰明確性的特點，強制措施在作出時往往不會告知行為期限，只要目的實現(xiàn)了，強制措施自然會解除。 綜上，本題答案為BCD。

 

　　90 下列屬于行政訴訟受案范圍的有？

 

　　A張某以個人最低生活保障信息有誤為由，向縣民政局申請信息更正，民政局不予更正

 

　　B李某因農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，向環(huán)保局提出申請公布某化工廠的環(huán)境影響評價材料，環(huán)保局未予答復

 

　　C王某因個人科研需要，向縣政府提出申請公布近十年人口增長與GDP之間相關(guān)性函數(shù)，縣政府拒絕公開

 

　　D趙某向市政府申請公開2015年~2021年市政府公報，市政府拒絕公開

 

　　【答案】AB

 

　　【解析】（1）A、B選項中，無論是明確拒絕公開（積極不作為）還是不理不睬（消極不作為）都侵犯了相關(guān)當事人的權(quán)利，屬于影響當事人知情權(quán)的具體行政行為，屬于行政訴訟受案范圍。AB選項均屬于受案范圍。 （2）在信息公開領域，不予公開或者未予答復一般均屬于行政訴訟受案范圍，如同A、B選項一般，但為了防止當事人濫用申請權(quán)，破壞行政機關(guān)的正常工作秩序，所以，《政府信息公開條例》和《關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》均賦予國家機關(guān)對于濫用申請權(quán)的當事人拒絕公開或拒絕受案的權(quán)力，這些規(guī)定大都不是從法律邏輯出發(fā)，而是從法律經(jīng)驗出發(fā)，C、D選項就是這類法條的典型代表。C選項，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第2條的規(guī)定，要求行政機關(guān)為其制作、搜集政府信息，或者對若干政府信息進行匯總、分析、加工，行政機關(guān)予以拒絕的，人民法院不予受理，該行為不屬于行政訴訟的受案范圍，可見C選項不應選。如果某項政府信息是行政機關(guān)現(xiàn)成的信息，在不涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私等情況的前提下，國家自然應當予以公開，但如果當事人要求行政機關(guān)為其個人提供私人訂制信息，對若干政府信息進行匯總、分析、加工，我們的政府是為普遍的人民服務，并沒有充分的人力、財力和物力為某個人提供私人訂制服務，所以，行政機關(guān)有權(quán)予以拒絕，法院也有權(quán)不受理該類案件，C選項不屬于受案范圍。 （3）依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第2條的規(guī)定，要求行政機關(guān)提供政府公報、報紙、雜志、書籍等公開出版物，行政機關(guān)予以拒絕的行為人民法院不予受理，不屬于行政訴訟的受案范圍。既然已經(jīng)公開出版發(fā)行，則應當視為政府已經(jīng)履行了主動公開的義務。當事人對于這種信息依然強行索要，法院如果受理這樣的案件的話，那么就有法院縱容“刁民”濫訴之虞了。D選項不選，相同的內(nèi)容在2012-2-85題中亦有考查。 綜上，本題答案為AB。

 

　　三、不定項選擇題

 

　　91.截至2021年10月，全國人大常委會法工委基層立法聯(lián)系點先后就126部法律草案、年度立法計劃等征求基層群眾意見建議7800余條，2200余條意見建議被不同程度采納吸收，其中1300余條真知灼見被直接反映在法律條文之中。關(guān)于全國人大常委會法工委基層立法聯(lián)系點的做法，下列說法正確的是？

 

　　A.該做法表明，我國的人民民主是一種全過程的民主，人民群眾能夠有效參與國家立法

 

　　B該做法表明，我國的人民民主是一種全過程的民主，人民事實上已經(jīng)直接行使了國家權(quán)力

 

　　C 全國人大常委會法工委基層立法聯(lián)系點打通了國家立法機關(guān)直接聯(lián)系基層人民群眾的渠道，是實現(xiàn)法治社會的重要措施

 

　　D全面依法治國的基礎在基層，根基在民眾，法治社會是法治國家，法治政府建設的基礎和依托

 

　　【答案】ACD

 

　　【解析】習近平法治思想強調(diào)，以人民為中心是中國特色社會主義法治的本質(zhì)要求。堅持以人民為中心要堅持全過程民主，保證人民在黨的領導下依照法律規(guī)定通過各種途徑和形式管理國家事務，管理經(jīng)濟和文化事業(yè)，管理社會事務。全國人大常委會法工委基層立法聯(lián)系點加強了國家立法機關(guān)同人民群眾的聯(lián)系，讓老百姓直接參與立法過程，有效提高了立法質(zhì)量。故A選項正確。

 

　　全國人大常委會法工委基層立法聯(lián)系點加強了國家立法機關(guān)同人民群眾的聯(lián)系，讓老百姓直接參與立法過程，而不是讓人民群眾直接行使國家權(quán)力。故B選項錯誤。

 

　　全面依法治國的基礎在基層，根基在民眾。法治社會是法治國家、法治政府建設的基礎和依托，法治國家、法治政府建設必須筑牢法治社會根基。法治社會要求全民守法，全國人大常委會法工委基層立法聯(lián)系點打通了國家立法機關(guān)直接聯(lián)系基層人民群眾的渠道，讓人民群眾直接參與立法，使得立法更好反映人民意志，是實現(xiàn)法治社會的重要措施。故C選項、D選項正確。

 

　　92. 2021 年6月，國家發(fā)展改革委根據(jù)《中華人民共和國價格法》《中共中央國務院關(guān)于推進價格機制改革的若干意見》《政府制定價格成本監(jiān)審辦法》（國家發(fā)展改革委令2017年第8號）等有關(guān)規(guī)定，制定了《天然氣管道運輸價格管理辦法（暫行）》和《天然氣管道運輸定價成本監(jiān)審辦法（暫行）》。則，下列說法正確的是？

 

　　A.要發(fā)揮法治對改革的引領作用，確保在法治軌道上推進改革

 

　　B.該改革屬于先行先試改革，立足新發(fā)展階段，要勇于探索，發(fā)展要上，改革要讓

 

　　C.以法治為引領，僅在于保障經(jīng)濟發(fā)展和推動能源改革

 

　　D.運用法治思維和方式可以推動社會新發(fā)展

 

　　【答案】AD

 

　　【解析】習近平法治思想強調(diào)，要發(fā)揮法治對改革的引領和推動作用，確保重大改革于法有據(jù)，做到在法治的軌道上推進改革，以法治凝聚改革共識、以法治引領改革方向、以法治規(guī)范改革進程、以法治化解改革風險、以法治鞏固改革成果；要有序推進改革，該得到法律授權(quán)的不要超前推進，要切實提高運用法治思維和法治方式推進改革的能力和水平，要善于運用法治思維和法治方式想問題、作判斷、出措施。

 

　　故AD選項正確，BC選項錯誤。

 

　　93.某省人大常委會法工委對下轄某設區(qū)的市政府報送備案的《道路交通安全管理辦法》進行主動審查，發(fā)現(xiàn)該規(guī)章有與上位法相抵觸的情形，根據(jù)《憲法》和法律相關(guān)規(guī)定，省人大常委會的下列做法不妥當?shù)氖牵?/div>