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        2013年司法考試真題解析:刑訴法

        2016-05-09 11:29 點擊:次 【字號:

          一、單項選擇題。
          22.在刑事司法實踐中堅持不偏不倚、不枉不縱、秉公執(zhí)法原則,反映了我國刑事訴訟“懲罰犯罪與保障人權(quán)并重”的理論觀點。如果有觀點認為“司法機關(guān)注重發(fā)現(xiàn)案件真相的立足點是防止無辜者被錯誤定罪”,該觀點屬于下列哪一種學(xué)說?
          A.正當程序主義       B.形式真實發(fā)現(xiàn)主義
          C.積極實體真實主義   D.消極實體真實主義
          【考點】訴訟公正
          【解析】訴訟公正包括實體公正與程序公正。實體公正,即結(jié)果公正,指案件的結(jié)局處理所體現(xiàn)的公正。刑事案件的實體公正,具體要求是:(1)據(jù)以定罪量刑的犯罪事實的認定,應(yīng)當做到證據(jù)確實、充分;(2)正確適用刑法,準確認定犯嫌疑人、被告人是否有罪及罪名;(3)按照罪刑相適應(yīng)原則,依法適度判處刑罰;(4)對于錯誤處理的案件,采取救濟方法及時糾正、及時補償。
          刑事案件的程序正,具體要求是:(1)嚴格遵守刑事訴訟法的規(guī)定;(2)認真保障當事人和其他訴訟參與人,特別是犯罪嫌疑人、被告人和被害人的權(quán)利;(3)嚴禁刑訊逼供和其它非法手段取證;(4)司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán);(5)保障訴訟程序的公開性和透明度;(6)按照法定期限辦案、結(jié)案。
          實體公正和程序公正各有其獨立的內(nèi)涵和標準,不能互相代替。
          【答案】 D
          23.在刑事訴訟中,法官消極中立,通過當事人舉證、辯論發(fā)現(xiàn)事實真相,并由當事人推動訴訟進程。這種訴訟構(gòu)造屬于下列哪一種類型?
          A.職權(quán)主義  B.當事人主義  C.糾問主義  D.混合主義
          【考點】訴訟構(gòu)造
          【解析】當事人主義給予當事人極大的權(quán)力。當事人主義的模式下,當事人是形成判決的主體,只有當事人提出的訴訟標的才能由法官進行審理,法官作出的裁判依據(jù)都必須與當事人提出的請求、提交的證據(jù)、作出的辯論意見為依據(jù),在庭審過程中,當事人不僅有權(quán)詢問自己的證人,而且可以詢問對方的證人,整個庭審都為當事人充分的完全表達自己的意見提供了舞臺。當事人主義不僅最大限度地吸收和鼓勵了當事人參與訴訟過程,并且在訴訟中始終保持雙方當事人訴訟權(quán)利的對等、訴訟地位的平等、和辯論機會的均等,雙方都有均等的機會已說服證據(jù)和提供裁判者,不管是在民事或刑事案件中,雙方都實行平等的對抗,最后由裁判者確定勝負。
          法官在訴訟過程中處于消極仲裁者的地位。當事人主義認為,訴訟純粹是一種競技比賽,甚至是一種爭斗,而法官只不過是一個消極仲裁者,所以在訴訟過程中,當事人雙方誰更能利用其法律知識,訴訟技巧而提出對自己有利的證據(jù)和辯護的意見,誰就應(yīng)當贏得訴訟,所以整個訴訟都是由當事人所控制的。而法官在這個過程中,始終應(yīng)當處于消極的角色,而不能依據(jù)其職權(quán)主動收集證據(jù),也不能自行確定審理的對象和爭議點。在訴訟過程中,當事人及其律師不僅分別享有攻擊和防御的程序權(quán)利,而且也牢牢的控制著訴訟的進程和發(fā)展。
          【答案】B
          24.趙某因綁架罪被甲省A市中級法院判處死刑緩期兩年執(zhí)行,后交付甲省B市監(jiān)獄執(zhí)行。死刑緩期執(zhí)行期間,趙某脫逃至乙省C市實施搶劫被抓獲,C市中級法院一審以搶劫罪判處無期徒刑。趙某不服判決,向乙省高級法院上訴。乙省高級法院二審維持一審判決。此案最終經(jīng)最高法院核準死刑立即執(zhí)行。關(guān)于執(zhí)行趙某死刑的法院,下列哪一選項是正確的?
          A.市中級法院      B.市中級法院
          C.市中級法院      D.乙省高級法院
          【考點】死刑執(zhí)行機關(guān)
          【解析】《最高法院解釋》第417條:“最高人民法院的執(zhí)行死刑命令,由高級人民法院交第一審人民法院執(zhí)行。第一審人民法院接到執(zhí)行死刑命令后,應(yīng)當在七日內(nèi)執(zhí)行。在死刑緩期執(zhí)行期間故意犯罪,最高人民法院核準執(zhí)行死刑的,由罪犯服刑地的中級人民法院執(zhí)行。”
          【答案】B
          25.高某涉嫌搶劫犯罪,公安機關(guān)經(jīng)二次補充偵查后將案件移送檢察機關(guān),檢察機關(guān)審查發(fā)現(xiàn)高某可能還實施了另一起盜竊犯罪。檢察機關(guān)關(guān)于此案的處理,下列哪一選項是正確的?
          A.再次退回公安機關(guān)補充偵查,并要求在一個月內(nèi)補充偵查完畢
          B.要求公安機關(guān)收集并提供新發(fā)現(xiàn)的盜竊犯罪的證據(jù)材料
          C.對新發(fā)現(xiàn)的盜竊犯罪自行偵查,并要求公安機關(guān)提供協(xié)助
          D.將新發(fā)現(xiàn)的盜竊犯罪移送公安機關(guān)另行立案偵查,對已經(jīng)查清的搶劫犯罪提起公訴
          【考點】補充偵查
          【解析】對于補充偵查,主要掌握補充偵查的種類、主體和期限我國刑事訴訟法規(guī)定了三種形式的補充偵查,即審查批捕階段的補充偵查、審查起訴階段的補充偵查和法庭審判階段的補充偵查。
          【答案】D
          【特別提示】補偵查圍繞4個知識點:
          1.補充偵查的種類;
          2.補充偵查的形式;
          3.補充偵查的期限、次數(shù);
          4.補充偵查后的處理。
          一、審查逮捕階段的補充偵查
          二、審查起訴階段的補充偵查(刑訴法第171條)
          1.補充偵查的形式
          無論是公安機關(guān)還是本院自偵部門移送審查起訴的案件,人民檢察院認為犯罪事實不清、證據(jù)不足或者遺漏罪行、遺漏同案犯罪嫌疑人等情形需要補充偵查的,都既可以退回補充偵查,也可以自行偵查。如果是自行偵查,必要時可以要求公安機關(guān)或者本院偵查部門提供協(xié)助。
          2.退回補充偵查以2次為限,每次1個月(無論退回哪里,只要是退回);
          如果是自行補充偵查的,必須在審查起訴期限內(nèi)偵查完畢。
          3.補充偵查后的處理:
          (1)退回補充偵查完畢移送人民檢察院后,人民檢察院重新計算審查起訴期限
          (2)對于補充偵查的案件,人民檢院仍然認為證據(jù)不足,不符合起訴條件的,可以作出不起訴的決定。也就是說,案件經(jīng)過一次補充偵查,人民檢察院認為證據(jù)不足,不符合起訴條件的,可以作出不起訴決定;如果經(jīng)過兩次補充偵查,仍然證據(jù)不足,不符合起訴條件的人民檢察院應(yīng)當作出不起訴決定。
          (3)人民檢察院對已經(jīng)退回偵查機關(guān)二次補充偵查的案件,在審查起訴中又發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實的,應(yīng)當移送偵查機關(guān)立案偵查;對已經(jīng)查清的犯罪事實,應(yīng)當依法提起公訴。
          三、法庭審理階段的補充偵查
          26.關(guān)于我國人民陪審員制度與一些國家的陪審團制度存在的差異,下列哪一選項是正確的?
          A.人民陪審員制度目的在于協(xié)助法院完成審判任務(wù),陪審團制度目的在于制約法官
          B.人民陪審員與法官行使相同職權(quán),陪審團與法官存在職權(quán)分工
          C.人民陪審員在成年公民中隨機選任,陪審團從有選民資格的人員中聘任
          D.是否適用人民陪審員制度取決于當事人的意愿,陪審團適用于所有案件
          【考點】陪審制度
          【解析】陪審制度包括參審制和評審團度
          我國的審判制度采取陪審制,這里的陪審制實質(zhì)上是參審制。法院審理第一審案件時,可以根據(jù)具體情況實行陪審員陪審,也可以不實行陪審。
          無論是人民陪審員制度還是陪審團制度都對法官有制約作用。
          我們的人民陪審員和法官對定罪量刑和事實都作出裁判,然而陪審團制國家里面陪審團只對案件的事實既有罪與無罪作出裁決。
          隨機選任錯誤,公民擔(dān)任陪審員必須要年滿23周歲所以18歲以上不一定都可以成為人民陪審員。
          我們的刑事被告人有申請人民陪審員參加審判的權(quán)利但是人民法院也有主動決定人民陪審員參與審判的權(quán)利。陪審團也不適用于所有案件。
          【答案】B
          27.檢察院在查辦國家機關(guān)工作人員劉某貪污賄賂案件中,發(fā)現(xiàn)劉某還涉嫌伙同其同事蘇某利用職權(quán)實施非法拘禁犯罪。關(guān)于新發(fā)現(xiàn)的犯罪的處理,下列哪一選項是正確的?
          A.將劉某涉嫌的兩個犯罪以及蘇某涉嫌的犯罪并案處理,由檢察院一并偵查
          B.將劉某涉嫌的兩個犯罪并案移送公安機關(guān)處理
          C.將劉某和蘇某涉嫌的非法拘禁犯罪移送公安機關(guān)處理
          D.將劉某涉嫌的兩個犯罪以及蘇某涉嫌的犯罪,移送公安機關(guān)一并偵查
          【考點】人民檢察院直接受理的刑事案件
          【解析】人民檢察院直接受理的刑事案件
          (一)人民檢察院直接受理案件的記憶方法
          記憶人民檢察院直接受理的刑事案件的最簡單的方法是,結(jié)合刑法的規(guī)定,看看具體的案件是不是屬于國家工作人員利用職權(quán)實施的犯罪。如果是國家工作人員利用職權(quán)實施的犯罪,則由檢察院立案受理;如果雖然是國家工作人員實施的犯罪,但是沒有利用職權(quán),則人民檢察院不能直接受理。
          具體來說,檢察機關(guān)直接立管轄的案件有以下幾類:
          1.貪污賄賂犯罪案件。這類案件是指修訂后的刑法分則第八章規(guī)定的貪污賄賂罪和其他章節(jié)中明確規(guī)定按照刑法分則第八章貪污賄賂罪的規(guī)定定罪處罰的犯罪。具體包括:(1)貪污案;(2)挪用公款案;(3)受賄案;(4)單位受賄案;(5)行賄案;(6)對單位行賄案;(7)介紹賄賂案;(8)單位行賄案;(9)巨額財產(chǎn)來源不明案;(10)隱瞞境外存款案;(11)私分國有資產(chǎn)案;(12)私分罰沒財物案。
          2.家工作人員的瀆職犯罪。修訂后的刑法已將瀆職罪的主體修改為國家機關(guān)工作人員(泄漏國家秘密罪、枉法仲裁罪除外),人民檢察院管轄的“瀆職犯罪”,是指刑法分則第九章規(guī)定的瀆職罪。
          3.國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的侵犯公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪案件。這類案件由人民檢察院直接受理須以國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施為前提。如果不是國家機關(guān)工作人員實施的,或者雖然是國家機關(guān)工作人員實施,但沒有利用職權(quán),則不由人民檢察院偵查。這類案件包括:(1)非法拘禁案;(2)非法搜查案;(3)刑訊逼供案;(4)暴力取證案;(5)虐待被監(jiān)管人案;(6)報復(fù)陷害案;(7)破壞選舉案。
          4.其他需由人民檢察院直接受理的國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的重大的犯罪案件。這類案件必須具備以下條件才能由人民檢察院直接受理:(1)是國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的(2)是上述三類犯罪案件以外的重大的犯罪案件;(3)需要由人民檢察院直接受理;(4)經(jīng)過省級以上人民檢察院決定。
          (二)人民檢察院和公安機關(guān)的分案管轄
          公安機關(guān)偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄貪污賄賂案件時,應(yīng)當將貪污賄賂案件移送人民檢察院;人民檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機關(guān)管轄的刑事案件,應(yīng)當將屬于公安機關(guān)管轄的刑事案件移送公安機關(guān)。在上述情況中,如果涉嫌主罪屬于公安機關(guān)管轄,由公安機關(guān)為主偵查,人民檢察院予以配合;如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄,由人民檢察院為主偵查,公安機關(guān)予以配合。
          【答案】A
          28.法院審理過程中,被告人趙某在最后陳述時,以審判長數(shù)次打斷其發(fā)言為理由申請更換審判長。對于這一申請,下列哪一說法是正確的?
          A.趙某的申請理由不符合法律規(guī)定,法院院長應(yīng)當駁回申請
          B.趙某在法庭調(diào)查前沒有申請回避,法院院長應(yīng)當駁回申請
          C.如法院作出駁回申請的決定,趙某可以在決定作出后五日內(nèi)向上級法院提出上訴
          D.如法院作出駁回申請的決定,趙某可以向上級法院申請復(fù)議一次
          【考點】回避
          【解析】《刑事訴訟法》第二十八條 審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的,應(yīng)當自行回避,當事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避:
          (一)是本案的當事人或者是當事人的近親屬的;
          (二)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的;
          (三)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的;
          (四)與本案當事人有其他關(guān)系,可能影響公正處理案件的。
          第二十九條 審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當事人及其委托的人的請客送禮,不得違反規(guī)定會見當事人及其委托的人。
          審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的,應(yīng)當依法追究法律責(zé)任。當事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避。
          第三十條 審判人員、檢察人員、偵查人員的回避,應(yīng)當分別由院長、檢察長、公安機關(guān)負責(zé)人決定;院長的回避,由本院審判委員會決定;檢察長和公安機關(guān)負責(zé)人的回避,由同級人民檢察院檢察委員會決定。
          對偵查人員的回避作出決定前,偵查人員不能停止對案件的偵查。
          對駁回申請回避的決定,當事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次。
          第三十一條 本章關(guān)于回避的規(guī)定適用于書記員、翻譯人員和鑒定人。
          辯護人、訴訟代理人可以依照本章的規(guī)定要求回避、申請復(fù)議。
          B錯誤,回避可以在訴訟的任何一個階段提出所以不一定要在法庭調(diào)查前提出。
          C錯誤,對回避的決定不服的可以申請復(fù)議不得上訴。
          D不是刑事訴訟法規(guī)定的這叫不能既當運動員又當裁判員,所以錯誤。
          A項趙某的申請理由不符合法律規(guī)定由法院院長當庭駁回。本題中各位一定要注意,它的理由不是法定的理由因此在法庭審理中應(yīng)該由法庭當庭駁回,而不是法院院長當庭駁回。所以這題的答案A也不準確。正確的答案應(yīng)該是趙某的申請理由不符合法律規(guī)定由法庭當庭駁回。
          【答案】無(司法部答案A)
          29.魯某與洪某共同犯罪,洪某在逃。沈律師為魯某擔(dān)任辯護人。案件判決生效三年后,洪某被抓獲并被起訴。關(guān)于沈律師可否擔(dān)任洪某辯護人,下列哪一說法是正確的?
          A.沈律師不得擔(dān)任洪某辯護人
          B.如果洪某系法律援助對象,沈律師可以擔(dān)任洪某辯護人
          C.如果被告人洪某同意,沈律師可以擔(dān)任洪某辯護人
          D.如果公訴人未提出異議,沈律師可以擔(dān)任洪某辯護人
          【考點】辯護人的人數(shù)
          【解析】辯護人的人數(shù)
          1.犯罪嫌疑人、被告人至多可以委托兩名辯護人。
          2.一名辯護人不得為兩名以上的同案犯罪嫌疑人、被告人辯護,不得為兩名以上的并案處理但實施的犯罪存在關(guān)聯(lián)的犯罪嫌疑人、被告人辯護。
          【答案】A
          30.在一起聚眾斗毆案件發(fā)生時,證人甲乙丙丁四人在現(xiàn)場目睹事實經(jīng)過,偵查人員對上述四名證人進行詢問。關(guān)于詢問證人的程序和方式,下列哪一選項是錯誤的?
          A.在現(xiàn)場立即詢問證人甲
          B.傳喚證人乙到公安機關(guān)提供證言
          C.到證人丙租住的房屋詢問證人丙
          D.到證人丁提出的其工作單位附近的快餐廳詢問證人丁
          【考點】詢問證人方式
          【解析】《刑事訴訟法》第122條規(guī)定:“偵查人員詢問證人,可以在現(xiàn)場進行,也可以到證人所在單位、住處或者證人提出的地點進行,在必要的時候,可以通知證人到人民檢察院或者公安機關(guān)提供證言。在現(xiàn)場詢問證人,應(yīng)當出示工作證件,到證人所在單位、住處或者證人提出的地點詢問證人,應(yīng)當出示人民檢察院或者公安機關(guān)的證明文件。詢問證人應(yīng)當個別進行。”
          傳喚是對犯罪嫌疑人和被告人,證人只能叫通知。
          【答案】B
          31.關(guān)于取保候?qū)彽某绦蛳拗疲铝心囊贿x項是正確的?
          A.保證金應(yīng)當由決定機關(guān)統(tǒng)一收取,存入指定銀行的專門賬戶
          B.對于可能判處徒刑以上刑罰的,不得采取取保候?qū)彺胧?/div>
          C.對同一犯罪嫌疑人不得同時使用保證金擔(dān)保和保證人擔(dān)保兩種方式
          D.對違反取保候?qū)徱?guī)定,需要予以逮捕的,不得對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留
          【考點】取保候?qū)?/div>
          【解析】(一)取保候?qū)彽倪m用對象
          根據(jù)《刑事訴訟法》第65條規(guī)定,有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候?qū)彛?/div>
          1.可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的;
          2.可能判處有期徒刑以上刑罰,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;
          3.患有嚴重疾病、生活不能自理,懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;
          4.羈押期限屆滿,案件尚未辦結(jié),需要采取取保候?qū)彽摹?/div>
          (二)取保候?qū)彽臎Q定、執(zhí)行機關(guān)
          1.公、檢、法三機關(guān)均可作出取保候?qū)彽臎Q定。
          2.必須由公安機關(guān)執(zhí)行,所以檢察院和法院作出的取保候?qū)彽臎Q定,也應(yīng)當由公安機關(guān)執(zhí)行;有關(guān)危害國家安全的案件,由國家安全機關(guān)執(zhí)行。
          三、取保候?qū)彽纳暾埲?/div>
          根據(jù)《刑事訴訟法》第95條規(guī)定,下列人員有權(quán)申請取保候?qū)彛?/div>
          1.羈押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人;
          2.被羈押的犯罪嫌疑人、被告人的近親屬;
          3.犯罪嫌疑人、被告人的辯護人。
          四、保證的方式及其關(guān)系(一)保證人保證和保證金保證的關(guān)系對同一犯罪嫌疑人、被告人決定取保候?qū)彽模荒芡瑫r使用保證人保證和保證金保證兩種形式,只能擇一而用之。
          五、被取保候?qū)徣诉`反規(guī)定的法律后果
          被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒诉`反規(guī)定,已交納保證金的,沒收部分或者全部保證金,并且區(qū)別情形,責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過,重新交納保證金、提出保證人,或者監(jiān)視居住、予以逮捕。對違反取保候?qū)徱?guī)定,需要予以逮捕的,可以對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。
          【答案】 C
          32.王某被姜某打傷致殘,在開庭審判前向法院提起附帶民事訴訟,并提出財產(chǎn)保全的申請。法院對于該申請的處理,下列哪一選項是正確的?
          A.不予受理
          B.可以采取查封、扣押或者凍結(jié)被告人財產(chǎn)的措施
          C.只有在王某提供擔(dān)保后,法院才予以財產(chǎn)保全
          D.移送財產(chǎn)所在地的法院采取保全措施
          【考點】附帶民事訴訟
          【解析】一、附帶民事訴訟的范圍
          關(guān)于附帶民事訴訟的賠償范圍,限定為物質(zhì)損失,包括:
          (一)因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的,可以提起附帶民事訴訟。
          (二)被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失,是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實際損失和必然遭受的損失。
          (三)對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的,人民法院不予受理。而且,如果刑事訴訟結(jié)束,被害人就精神損害提起單獨的民事訴訟的,人民法院也不予受理。
          (四)根據(jù)最高法院《解釋》第139條的規(guī)定,犯罪分子非法占有、處置被害人財產(chǎn)而使其遭受的物質(zhì)損失,不可以提起附帶民事訴訟。犯罪分子非法占有、處置被害人財產(chǎn)而使其遭受物質(zhì)損失的,人民法院應(yīng)當依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被追繳、退賠的情況,人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。毀壞的財物可以
          (五)根據(jù)最高法院《解釋》第140條的規(guī)定,國家機關(guān)工作人員在行使職權(quán)時,侵犯他人人身、財產(chǎn)權(quán)利構(gòu)成犯罪,被害人或者其法定代理人、近親屬提起附帶民事訴訟的,人民法院不予受理,但應(yīng)當告知其可以依法申請國家賠償。
          三、附帶民事訴訟的提起
          (一)提起附帶民事訴訟的期間
          1.附帶民事訴訟應(yīng)當在刑事案件立案以后至第一審判決宣告以前提起。
          2.第一審期間未提起附帶民事訴訟,在第二審期間提起的,第二審人民法院可以依法進行調(diào)解;調(diào)不成的,告知當事人可以在刑事判決、裁定生效后另行提起民事訴訟。
          (二)提起主體
          四、附帶民事訴訟中依法負有賠償義務(wù)的人
          五、附帶民事訴訟可以調(diào)解
          1.審判階段的調(diào)解
          人民法院審理附帶民事訴訟案件,可以根據(jù)自愿、合法的原則進行調(diào)解。
          (1)經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的,應(yīng)當制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后,即具有法律效力。
          (2)調(diào)解達成協(xié)議并即時履行完畢的,可以不制作調(diào)解書,應(yīng)當制作筆錄,經(jīng)雙方當事人、審判人員、書記員簽名者蓋章后即生法律效力。
          (3)調(diào)解未達成協(xié)議或者調(diào)解書簽收前當事人反悔的,附帶民事訴訟應(yīng)當同刑事訴訟一并判決。
          2.審查、起訴階段的調(diào)解
          偵查、審查起訴期間,有權(quán)提起附帶民事訴訟的人提出賠償要求,經(jīng)公安機關(guān)、人民檢察院調(diào)解,當事人雙方已經(jīng)達成協(xié)議并全部履行,被害人或者其法定代理人、近親屬又提起附帶民事訴訟的,人民法院不予受理,但有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿、合法原則的除外。
          六、附帶民事訴訟判決和裁定的上訴、抗訴期限
          七、法律適用
          人民法院審理附帶民事訴訟案件,除刑法、刑事訴訟法以及刑事司法解釋已有規(guī)定的以外,適用民事法律的有關(guān)規(guī)定。
          八、審理刑事附帶事訴訟案件,人民法院應(yīng)當結(jié)合被告人賠償被害人物質(zhì)損失的情況認定其悔罪表現(xiàn),并在量刑時予以考慮。
          【答案】 B
          33.關(guān)于刑期計算,下列哪一說法是不正確的?
          A.甲被判處拘役六個月,其被指定居所監(jiān)視居住154天的期間折抵刑期154天
          B.乙通過賄賂手段被暫予監(jiān)外執(zhí)行,其在監(jiān)外執(zhí)行的267天不計入執(zhí)行刑期
          C.丙在暫予監(jiān)外執(zhí)行期間脫逃,脫逃的78天不計入執(zhí)行刑期
          D.丁被判處管制,其判決生效前被逮捕羈押208天的期間折抵刑期416天
          【考點】期間
          【解析】一、指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當折抵刑期:
          (一)被判管制的,監(jiān)視居住一日折抵刑期一日;
          (二)被判處拘役、有期徒刑的,監(jiān)視居住二日折抵刑期一日。
          二、暫予監(jiān)外執(zhí)行刑期計算
          (一)不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯通過賄賂等非法手段被暫予監(jiān)外執(zhí)行的,在監(jiān)外執(zhí)行的期間不計入執(zhí)行刑期。
          (二)罪犯在暫予監(jiān)外執(zhí)行期間脫逃的,脫逃的期間不計入執(zhí)行刑期。
          【答案】A
          34.盧某墜樓身亡,公安機關(guān)排除他殺,不予立案。但盧某的父母堅稱他殺可能性大,應(yīng)當立案,請求檢察院監(jiān)督。檢察院的下列哪一做法是正確的?
          A.要求公安機關(guān)說明不立案理由
          B.拒絕受理并向盧某的父母解釋不立案原因
          C.認為符合立案條件的,可以立案并交由公安機關(guān)偵查
          D.認為公安機關(guān)不立案理由不能成立的,應(yīng)當建議公安機關(guān)立案
          【考點】立案監(jiān)督
          【解析】1.《刑訴法》第111條的規(guī)定
          人民檢察院認為公安機關(guān)對應(yīng)當立案偵查的案件而不立案偵查的,或者被害人認為公安機關(guān)對應(yīng)當立案偵查的案件而不立案偵查,向人民檢察院提出的,人民檢察院應(yīng)當要求公安機關(guān)說明不立案的理由。公安機關(guān)在收到人民檢察院《要求說明不立案理由通知書》后7日內(nèi)應(yīng)當將說明情況書面答復(fù)人民檢察院。人民檢察院認為公安機關(guān)不立案的理由不能成立,發(fā)出《通知立案書》時,應(yīng)當將有關(guān)證明應(yīng)該立案的材料同時移送公安機關(guān)。公安機關(guān)在收到《通知立案書》后,應(yīng)當在15日內(nèi)決定立案,并將立案決定書送達人民檢察。
          應(yīng)當在收到通知立案書后十五日以內(nèi)立案,對通知撤銷案件書沒有異議的應(yīng)當立即撤銷案件。
          2.《人民檢察院規(guī)則》第553條的規(guī)定
          被害人及其法定代理人、近親屬或者行政執(zhí)法機關(guān),認為公安機關(guān)對其控告或者移送的案件應(yīng)當立案偵查而不立案偵查,或者當事人認為公安機關(guān)不應(yīng)當立案而立案,向人民檢察院提出的,人民檢察院應(yīng)當受理并進行審查。
          3.《人民檢察院規(guī)則》第555條的規(guī)定
          人民檢察院偵查監(jiān)督部門經(jīng)過調(diào)查、核實有關(guān)證據(jù)材料,認為需要公安機關(guān)說明不立案理由的,經(jīng)檢察長批準,應(yīng)當要求公安機關(guān)書面說明不立案的理由。
          有證據(jù)證明公安機關(guān)可能存在違法動用刑事手段插手民事、經(jīng)濟糾紛,或者利用立案實施報復(fù)陷害、敲詐勒索以及謀取其他非法利益等違法立案情形,尚未提請批準逮捕或者移送審查起訴的,經(jīng)檢察長批準,應(yīng)當要求公安機關(guān)書面說明立案理由。
          4.《人民檢察院規(guī)則》第557條的規(guī)定
          人民檢察院要求公安機關(guān)說明不立案或者立案理由,應(yīng)當制作要求說明不立案理由通知書或者要求說明立案理由通知書,及時送達公安機關(guān),并且告知公安機關(guān)在收到要求說明不立案理由通知書或者要求說明立案理由通知書后七日以內(nèi),書面說明不立案或者立案的情況、依據(jù)和理由,連同有關(guān)證據(jù)材料回復(fù)人民檢察院。
          5.《人民檢察院規(guī)則》第558條的規(guī)定
          公安機關(guān)說明不立案或者立案的理由后,人民檢察院偵查監(jiān)督部門應(yīng)當進行審查,認為公安機關(guān)不立案或者立案理由不能成立的,經(jīng)檢察長或者檢察委員會討論決定,應(yīng)當通知公安機關(guān)立案或者撤銷案件。
          6.《人民檢察院規(guī)則》第559條的規(guī)定
          人民檢察通知公安機關(guān)立案或者撤銷案件,應(yīng)當制作通知立案書或者通知撤銷案件書,說明依據(jù)和理由,連同證據(jù)材料送達公安機關(guān),并且告知公安機關(guān)應(yīng)當在收到通知案書后十五日以內(nèi)立案,對通知撤銷案書沒有異議的應(yīng)當立即撤銷案件,并將立案決定書或者撤銷案件決定書及時送達人民檢察院。
          檢察院立案監(jiān)督的邏輯步驟
          提出主體(被害人及其法定代理人、近親屬或者行政執(zhí)法機關(guān))→向檢察院提出→應(yīng)立不立或者不應(yīng)立而立→檢察院進行審查→認為需要說明(不立案或者立案)理由(經(jīng)檢察院檢察長批準)→應(yīng)當要求公安機關(guān)書面說明不立案或者立案的理由(書面通知書)→(七日以內(nèi))公安機關(guān)應(yīng)當書面說明不立案或者立案的情況、依據(jù)和理由,連同有關(guān)證據(jù)材料回復(fù)人民檢察院→人民檢察院審查理由→(審查后處理)認為公安機關(guān)不立案或者立案理由不能成立的→(經(jīng)檢察長或者檢察委員會討論決定)制作通知立案書或者通知撤銷案件書通知公安機關(guān)立案或者撤銷案件→公安機關(guān)應(yīng)當在收到通知立案書后十五日以內(nèi)立案,對通知撤銷案件書沒有異議的應(yīng)當立即撤銷案件。
          【考點】A
          35.對偵查所實施的司法控制,包括對某些偵查行為進行事后審查。下列哪一選項是正確的?
          A.事后審查的對象主要包括逮捕、羈押、搜查等
          B.事后審查主要針對的是強行性偵查措施
          C.采取這類偵查行為不可以由偵查機關(guān)獨立作出決定
          D.對于這類行為,公民認為偵查機關(guān)侵犯其合法權(quán)益的,可以尋求司法途徑進行救濟
          【考點】對羈押必要性的審查
          【解析】對羈押必要性的審查
          事后審查的對象主要是逮捕羈押等不包括搜查。
          事后審查主要是對逮捕拘留后的羈押進行審查。
          采取這類偵查行為可以由自己來審查也可以由其他機關(guān)來審查。
          公民認為偵查機關(guān)侵犯其合法權(quán)益的可以向上級機關(guān)申請復(fù)議,也可以向其他機關(guān)進行控告。
          【答案】 D
          36.只要有足夠證據(jù)證明犯罪嫌疑人構(gòu)成犯罪,檢察機關(guān)就必須提起公訴。關(guān)于這一制度的法理基礎(chǔ),下列哪一選項是正確的?
          A.起訴便宜主義      B.起訴法定主義
          C.公訴壟斷主義     D.私人訴追主義
          【考點】刑事起訴制度
          【解析】凡是認為有足夠的證據(jù)證明確有犯罪事實,且具備起訴條件,公訴機關(guān)必須起訴的,稱為起訴法定主義。如德國《刑事訴訟法》第152條第2項規(guī)定:“除法律另有規(guī)定外,在有足夠的事實根據(jù)時,檢察院負有對所有可予追究的犯罪行為進行追究的義務(wù)。”
          【答案】B
          37.開庭審判過程中,一名陪審員離開法庭處理個人事務(wù),辯護律師提出異議并要求休庭,審判長予以拒絕,四十分鐘后陪審員返回法庭繼續(xù)參與審理。陪審員長時間離開法庭的行為違背下列哪一審判原則?
          A.職權(quán)主義原則  B.證據(jù)裁判規(guī)則
          C.直接言詞原則  D.集中審理原則
          【考點】審判原則
          【解析】一、直接言詞原則
          直接言詞原則是指法官必須在法庭上親自聽取當事人、證人及其他訴訟參與人的口頭陳述,案件事實和證據(jù)必須由控辯雙方當庭口頭提出并以口頭辯論和質(zhì)證的方式進行調(diào)查。直接言詞原則可再分為直接原則和言詞原則。
          (一)直接原則
          直接原則,又稱直接審理原則,要求參加審判的法官必須親自參加證據(jù)審查、親自聆聽法庭辯論。該原則強調(diào)審理法官與判決法官的一體化。與之相對的是間接審理,即判決法官將其他法官審理所得結(jié)果作為判決基礎(chǔ),亦即審理法官與判決法官存在著分立。
          (二)言詞原則
          言詞原則又稱為言詞辯論原則,是指法庭審判活動必須以言詞陳述的方式進行,不僅參加審判的各方應(yīng)以言詞陳述的方式進行審理、攻擊、防御等訴訟行為,而且在法庭上出示證據(jù)也應(yīng)以言詞表達的方式為主,物證、書證等實物證據(jù)應(yīng)在言詞訊問、詢問的必要時機出示,以使審理過程更富有邏輯性、直觀性。
          (三)直接言詞原則的適用
          依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,直接言詞原則的適用應(yīng)當做到以下幾點:
          1.及時通知有關(guān)人員出庭;
          2.開庭審理時,合議庭組成人員必須始終在庭,參加庭審的全過程;
          3.所有證據(jù)都必須當庭出示,并當庭質(zhì)證。證人出庭作證是一般規(guī)則,不出庭只能是例外;
          4.保證控辯雙方有充分的陳述和辯論的機會和時間。
          (四)直接言詞原則在按照普通程序?qū)徖淼倪^程中應(yīng)當嚴格遵守,但是按照簡易程序?qū)徖淼陌讣梢杂欣狻?/div>
          二、集中審理原則
          集中審理原則,又稱不中斷審理原則,是指法院開庭審理案件,應(yīng)在不更換審判人員的條件下連續(xù)進行,不得中斷審理的訴訟原則。
          (一)主要涵義
          1.一件案件組成一個審判庭進行審理,每起案件自始至終應(yīng)由同一法庭進行審判,并且在案件審理已經(jīng)開始尚未結(jié)束之前不允許法庭再審理其它任何案件。
          2.法庭調(diào)查和法庭辯論應(yīng)在法庭內(nèi)集中完成。
          3.法庭成員不可更換,包括法官和陪審員必須始終在場參加審理。如果法官和陪審員因故不能繼續(xù)參加審理,應(yīng)由始終在場的候補法官、候補陪審員替換。否則,案件應(yīng)重新審判。
          整個審判階段以庭審為中心,所有的事實、證據(jù)和法律適用都應(yīng)在庭審時一并提出、辨明,審判結(jié)論也應(yīng)在庭審中形成。
          4.法庭審理應(yīng)不中斷地進行,并迅速作出裁判。
          (二)《最高人民法院關(guān)于人民法院合議庭工作的若干規(guī)定》體現(xiàn)了集中審理原則的精神。其中,第3條規(guī)定了合議庭成員不得更換,第9條規(guī)定了合議庭評議案件的時限,第14條規(guī)定了裁判文書制作的時限。
          【答案】 C
          38.在法庭審判中,被告人翻供,否認犯罪,并當庭拒絕律師為其進行有罪辯護。合議庭對此問題的處理,下列哪一選項是正確的?
          A.被告人有權(quán)拒絕辯護人辯護,合議庭應(yīng)當準許
          B.辯護律師獨立辯護,不受當事人意思表示的約束,合議庭不應(yīng)當準許拒絕辯護
          C.屬于應(yīng)當提供法律援助的情形的,合議庭不應(yīng)當準許拒絕辯護
          D.有多名被告人的案件,部分被告人拒絕辯護人辯護的,合議庭不應(yīng)當準許
          【考點】拒絕辯護
          【解析】拒絕辯護
          (一)犯罪嫌疑人、被告人拒絕辯護
          1.《規(guī)則》第43條規(guī)定:“犯罪嫌疑人拒絕法律援助機構(gòu)指派的律師作為辯護人的,人民檢察院應(yīng)當查明拒絕的原因,有正當理由的,予以準許,但犯罪嫌疑人需另行委托辯護人;犯罪嫌疑人未另行委托辯護人的,應(yīng)當書面通知法律援助機構(gòu)另行指派律師為其提供辯護。”
          2.《解釋》第45條規(guī)定:“被告人拒絕法律援助機構(gòu)指派的律師為其辯護,堅持自己行使辯護權(quán)的,人民法院應(yīng)當準許。屬于應(yīng)當提供法律援助的情形,被告人拒絕指派的律師為其辯護的,人民法院應(yīng)當查明原因。理由正當?shù)模瑧?yīng)當準許,但被告人須另行委托辯護人;被告人未另行委托辯護人的,人民法院應(yīng)當在三日內(nèi)書面通知法律援助機構(gòu)另行指派律師為其提供辯護。”
          3.《解釋》第254條規(guī)定:“被告人當庭拒絕辯護人辯護,要求另行委托辯護人或者指派律師的,合議庭應(yīng)當準許。被告人拒絕辯護人辯護后,沒有辯護人的,應(yīng)當宣布休庭;仍有辯護人的,庭審可以繼續(xù)進行。
          有多名被告人的案件,部分被告人拒絕辯護人辯護后,沒有辯護人的,根據(jù)案件情況,可以對該被告人案處理,對其他被告人的庭審繼續(xù)進行。
          重新開庭后,被告人再次當庭拒絕辯護人辯護的,可以準許,但被告人不得再次另行委托辯護人或者要求另行指派律師,由其自行辯護。
          被告人屬于應(yīng)當提供法律援助的情形,重新開庭后再次當庭拒絕辯護人辯護的,不予準許。
          4.《解釋》第254條規(guī)定:“依照前兩條規(guī)定另行委托辯護人或者指派律師的,自案件宣布休庭之日起至第十五日止,由辯護人準備辯護,但被告人及其辯護人自愿縮短時間的除外。”
          5.總結(jié):審判階段兩類人兩次拒絕辯護
          (1)非應(yīng)當指定辯護的犯被告人拒絕辯護
          第一次拒絕辯護,應(yīng)當準許,準許后其可以另行委托辯護人或者指派律師或者自行辯護;重新開庭后(第二次),被告人再次當庭拒絕辯護人辯護的,可以準許,但被告人不得再次另行委托辯護人或者要求另行指派律師,由其自行辯護。
          (2)應(yīng)當指定辯護的被告人拒絕辯護被告人拒絕法律援助機構(gòu)指派的律師為其辯護,堅持自己行使辯護權(quán)的,人民法院應(yīng)當準許。屬于應(yīng)當提供法律援助的情形,被告人拒絕指派的律師為其辯護的,人民法院應(yīng)當查明原因。理由正當?shù)模瑧?yīng)當準許,但被告人須另行委托辯護人;被告人未另行委托辯護人的,人民法院應(yīng)當在三日內(nèi)書面通知法律援助機構(gòu)另行指派律師為其提供辯護。
          被告人屬于應(yīng)當提供法律援助的情形,重新開庭后再次當庭拒絕辯護人辯護的,不予準許。
          (3)犯罪嫌疑人拒絕法律援助機構(gòu)指派的律師作為辯護人的,人民檢察院應(yīng)當說明拒絕的原因,有正當理由,予以準許,但犯罪嫌疑人需另行委托辯護人;犯罪嫌疑人未另行委托辯護人的,應(yīng)當書面通知法律援助機構(gòu)另行指派律師為其提供辯護。
          【答案】 A
          39.檢察院以搶奪罪向法院提起公訴,法院經(jīng)審理后查明被告人構(gòu)成搶劫罪。關(guān)于法院的做法,下列哪一選項是正確的?
          A.應(yīng)當建議檢察院改變起訴罪名,不能直接以搶劫罪定罪
          B.可以直接以搶劫罪定罪,不必建議檢察院改變起訴罪名
          C.只能判決無罪,檢察院應(yīng)以搶劫罪另行起訴
          D.應(yīng)當駁回起訴,檢察院應(yīng)以搶劫罪另行起訴
          【考點】控審分離的含義
          【解析】控審分離的含義
          第一、控審分離,控審問題講的是控辯審三方之間的關(guān)系即控審分離、控辯對等、審判中立。控審分離講的是對刑事犯罪的控訴職能和審判職能分別由不同的機構(gòu)和不同的人員來承擔(dān)。在我們國家審判只能是法院,控訴只能是檢察院和自訴人。控審分離的第二含義講的是人民法院的審判必須要在人民檢察院和自訴人起訴的范圍之內(nèi)。
          第二、如果人民法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)被告人有新的犯罪事實或者是有新的犯罪行為,或者還有新的犯罪人沒有追訴。這時候可以建議人民檢察院補充起訴或者是變更起訴如果人民檢察院不補充或不變更起訴,就按照起訴書所指控的事實和犯罪來進行審判。
          第三、例外的情況,如果檢察院已經(jīng)就這個犯罪事實和被告人起訴,只不過是他起訴的罪名和法院認定的罪名不一樣,法院可以改變?nèi)嗣駲z察院起訴的罪名直接按照法院認定的罪名來裁判。
          在此要注意區(qū)別就是建議檢察院變更起訴或者是補充起訴的時候一定要有新的犯罪事實、新的犯罪行為或新的犯罪人,如果沒有新的東西只是罪名認定不一樣的直接改變罪名不需要變更、補充起訴。
          【答案】B
          40.法院就被告人“錢某”盜竊案作出一審判決,判決生效后檢察院發(fā)現(xiàn)“錢某”并不姓錢,于是在確認其真實身份后向法院提出其冒用他人身份,但該案認定事實和適用法律正確。關(guān)于法院對此案的處理,下列哪一選項是正確的?
          A.可以建議檢察院提出抗訴,通過審判監(jiān)督程序加以改判
          B.可以自行啟動審判監(jiān)督程序加以改判
          C.可以撤銷原判并建議檢察機關(guān)重新起訴
          D.可以用裁定對判決書加以更正
          【考點】判決、裁定的適用
          【解析】判決、裁定的適用
          裁定它適用于以下幾種問題,一是程序問題,二是實體問題、三是判決書中的錯誤,判決書錯誤包括罪名認定錯誤或者人認定錯誤。
          審判監(jiān)督程序針對的是錯誤判決。
          撤銷原裁判并建議檢察機關(guān)重新起訴,判決沒有錯誤所以不用起訴。
          【答案】D
          41.公安機關(guān)在案件偵查中,發(fā)現(xiàn)打砸多輛機動車的犯罪嫌疑人何某神情呆滯,精神恍惚。經(jīng)鑒定,何某屬于依法不負刑事責(zé)任的精神病人。關(guān)于公安機關(guān)對此案的處理,下列哪一選項是正確的?
          A.寫出強制醫(yī)療意見書,移送檢察院向法院提出強制醫(yī)療申請
          B.撤銷案件,將何某交付其親屬并要求其積極治療
          C.移送強制醫(yī)療機構(gòu)對何某進行診斷評估
          D.何某的親屬沒有能力承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任的,可以采取臨時的保護性約束措施
          【考點】強制醫(yī)療的條件
          【解析】強制醫(yī)療的條件
          案件范圍和條件
          (一)實施暴力行為,危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全;
          (二)社會危害性已經(jīng)達到犯罪程度;
          (三)經(jīng)法定程序鑒定依法不負刑事責(zé)任的精神病人;
          (四)有繼續(xù)危害社會可能的。
          同時符合上述條件的,可以予以強制醫(yī)療。
          【答案】 B
          42.法院受理葉某涉嫌故意殺害郭某案后,發(fā)現(xiàn)其可能符合強制醫(yī)療條件。經(jīng)鑒定,葉某屬于依法不負刑事責(zé)任的精神病人,法院審理后判決宣告葉某不負刑事責(zé)任,同時作出對葉某強制醫(yī)療的決定。關(guān)于此案的救濟程序,下列哪一選項是錯誤的?
          A.對葉某強制醫(yī)療的決定,檢察院可以提出糾正意見
          B.葉某的法定代理人可以向上一級法院申請復(fù)議
          C.葉某對強制醫(yī)療決定可以向上一級法院提出上訴
          D.郭某的近親屬可以向上一級法院申請復(fù)議
          【考點】救濟
          【解析】救濟
          (一)被決定強制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對強制醫(yī)療決定不服的,可以自收到?jīng)Q定書之日起五日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行強制醫(yī)療的決定。
          (二)對不服強制醫(yī)療決定的復(fù)議申請,上一級人民法院應(yīng)當組成合議庭審理,并在一個月內(nèi),按照下列情形分別作出復(fù)議決定:
          1.被決定強制醫(yī)療的符合強制醫(yī)療條件的,應(yīng)當駁回復(fù)議申請,維持原決定;
          2.被決定強制醫(yī)療的人不符合強制醫(yī)療條件的,應(yīng)當撤銷原決定;
          3.原審違反法定訴訟程序,可能影響公正審判的,應(yīng)當撤銷原決定,發(fā)回原審人民法院重新審判。
          【答案】 C
          二、多項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案,多選、少選、錯選或不選均不得分。刑事訴訟法共計12題,自64—75題,每題2分,共24分。
          64.社會主義法治的公平正義,要通過法治的一系列基本原則加以體現(xiàn)。“未經(jīng)法院依法判決,對任何人都不得確定有罪”是《刑事訴訟法》確立的一項基本原則。關(guān)于這一原則,下列哪些說法是正確的?
          A.明確了定罪權(quán)的專屬性,法院以外任何機關(guān)、團體和個人都無權(quán)行使這一權(quán)力
          B.確定被告人有罪需要嚴格依照法定程序進行
          C.表明我國刑事訴訟法已經(jīng)全面認同和確立無罪推定原則
          D.按照該規(guī)定,可以得出疑罪從無的結(jié)論
          【考點】“未經(jīng)法院依法判決,對任何人都不得確定有罪”原則
          【解析】該原則的基本含義:
          1.在刑事訴訟中,確定被告人有罪的權(quán)力由人民法院統(tǒng)一行使。其他任何機關(guān)、團體和個人都無權(quán)行使。人民法院是唯一有定罪權(quán)與量刑權(quán)的機關(guān)。
          2.人民法院確定任何人有罪,必須依法判決,即必須按照程序法經(jīng)過開庭審理查明事實,以法律為依據(jù)作出判決,并正式宣判。
          3.受到刑事追訴的人在偵查和審查起訴階段,一律稱為“犯罪嫌疑人”,而從檢察機關(guān)提起公訴之后,則稱為“被告人”。
          4.除法律有特別規(guī)定以外,追訴機關(guān)對被告人有罪承擔(dān)證明責(zé)任,并應(yīng)使這一證明達到確實充分的程度,而被追訴者則沒有證明自己無罪的責(zé)任。
          5.確立了疑罪從無的原則。檢察機關(guān)對于補充偵查的案件,認為證據(jù)不足,不符合起訴條件的,有權(quán)作出不起訴的決定;合議庭經(jīng)過開庭審理,認為案件事實不清、證據(jù)不足,不能認定被告人有罪的,應(yīng)當作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。
          【答案】ABD(司法部答案AB)
          65.周某采用向計算機植入木馬程序的方法竊取齊某的網(wǎng)絡(luò)游戲賬號、密碼等信息,將竊取到的相關(guān)數(shù)據(jù)存放在其租用的服務(wù)器中,并利用這些數(shù)據(jù)將齊某游戲賬戶內(nèi)的金幣、點券等虛擬商品放在第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺上進行售賣,獲利5000元。下列哪些地區(qū)的法院對本案具有管轄權(quán)?
          A.周某計算機所在地
          B.齊某計算機所在地
          C.周某租用的服務(wù)器所在地
          D.經(jīng)營該網(wǎng)絡(luò)游戲的公司所在地
          【考點】犯罪地確定
          【解析】針對或者利用計算機網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪,犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地的網(wǎng)站務(wù)器所在地,網(wǎng)絡(luò)接入地,網(wǎng)站建立者、管理者所在地,被侵害的計算機信息系統(tǒng)及其管理者所在地,被告人、被害人使用的計算機信息系統(tǒng)所在地,以及被害人財產(chǎn)遭受損失地。
          【答案】 ABCD
          66.法院審理鄭某涉嫌濫用職權(quán)犯罪案件,在宣告判決前,檢察院發(fā)現(xiàn)鄭某和張某接受秦某巨款,涉嫌賄賂犯罪。對于新發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人和遺漏罪行的處理,下列哪些做法是正確的?
          A.法院可以主動將張某、秦某追加為被告人一并審理
          B.檢察院可以補充起訴鄭某、張某和秦某的賄賂犯罪
          C.檢察院可以將張某、秦某追加為被告人,要求法院一并審理
          D.檢察院應(yīng)當撤回起訴,將三名犯罪嫌疑人以兩個罪名重新起訴
          【考點】控審分離原則
          【解析】控審分離原則(參照第39題)
          法院實行不告不理,A錯。
          檢察院可以撤回起訴,而不是應(yīng)當,D錯。
          【答案】 BC
          67.檢察機關(guān)審查批準逮捕,下列哪些情形存在時應(yīng)當訊問犯罪嫌疑人?
          A.犯罪嫌疑人的供述前后反復(fù)且與其他證據(jù)矛盾
          B.犯罪嫌疑人要求向檢察機關(guān)當面陳述
          C.偵查機關(guān)拘留犯罪嫌疑人36小時以后將其送交看守所羈押
          D.犯罪嫌疑人是聾啞人
          【考點】審查批捕的程序
          【解析】審查批捕的程序
          《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第305條,偵查監(jiān)督部門辦理審查逮捕案件,可以訊問犯罪嫌疑人;有下列情形之一的,應(yīng)當訊問犯罪嫌疑人:
          (一)對是否符合逮捕條件有疑問的;
          (二)犯罪嫌疑人要求向檢察人員當面陳述的;
          (三)偵查活動可能有重大違法行為的;
          (四)案情重大疑難復(fù)雜的;
          (五)犯罪嫌疑人系未成年人的;
          (六)犯罪嫌疑人是盲、聾、啞人或者是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人的。
          《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第134條,對被拘留的犯罪嫌疑人,應(yīng)當在拘留后的二十四小時以內(nèi)進行訊問。
          犯罪嫌疑人的供述前后反復(fù)且與其他證據(jù)矛盾即逮捕的證據(jù)不足應(yīng)當訊問犯罪嫌疑人。
          【答案】ABCD
          68.在法庭審理過程中,被告人屠某、沈某和證人朱某提出在偵查期間遭到非法取證,要求確認其審前供述或證言不具備證據(jù)能力。下列哪些情形下應(yīng)當根據(jù)法律規(guī)定排除上述證據(jù)?
          A.將屠某“大”字型吊銬在窗戶的鐵欄桿上,雙腳離地
          B.對沈某進行引誘,說“講了就可以回去”
          C.對沈某進行威脅,說“不講就把你老婆一起抓進來”
          D.對朱某進行威脅,說“不配合我們的工作就把你關(guān)進來
          【考點】非法證據(jù)排除
          【解析】《刑事訴訟法》第54條規(guī)定:“采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述,應(yīng)當予以排除。收集物證、書證不符合法定程序,可能嚴重影響司法公正的,應(yīng)當予以補正或者作出合理解釋;不能補正或者作出合理解釋的,對該證據(jù)應(yīng)當予以排除。”
          《最高法院解釋》第95條規(guī)定:“使用肉刑或者變相肉刑,或者采用其他使被告人在肉體上或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦的方法,迫使被告人違背意愿供述的,應(yīng)當認定為刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的’刑訊逼供等非法方法’。”
          【答案】AD
          69.在偵查過程中,下列哪些行為違反我國刑事訴訟法的規(guī)定?
          A.偵查人員拒絕律師訊問時在場的要求
          B.公安機關(guān)變更逮捕措施,沒有通知原批準的檢察院
          C.公安機關(guān)認為檢察院不批準逮捕的決定有錯誤,提出復(fù)議前繼續(xù)拘留犯罪嫌疑人
          D.偵查機關(guān)未告知犯罪嫌疑人家屬指定居所監(jiān)視居住的理由和處所
          【考點】辯護人權(quán)利、強制措施變更、監(jiān)視居住
          【解析】我國的犯罪嫌疑人沒有沉默權(quán),犯罪嫌疑人對偵查人員的訊問應(yīng)當如實回答,但是對于本案無關(guān)的問題有權(quán)拒絕回答。我國的偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候只有一種情況下有一種人在場,就是訊問未成年犯罪嫌疑人應(yīng)當通知其法定代理人到場。所以A沒有違反。
          檢察機關(guān)批準逮捕,公安機關(guān)最后變更強制措施或者釋放犯罪嫌疑人的應(yīng)當通知原批準逮捕的檢察院。
          公安機關(guān)提審批準逮捕的案件人民檢察院作出不批準逮捕決定的公安機關(guān)應(yīng)當立即釋放,需要繼續(xù)偵查的可以變更強制措施。
          沒有違反指定居所監(jiān)視居住的,除無法通知的以外,應(yīng)當在執(zhí)行監(jiān)視居住后二十四小時以內(nèi),通知被監(jiān)視居住人的家屬。
          D項出的并不嚴謹。
          【答案】BC
          70.被告人徐某為未成年人,法院書記員到其住處送達起訴書副本,徐某及其父母拒絕簽收。關(guān)于該書記員處理這一問題的做法,下列哪些選項是正確的?
          A.邀請見證人到場
          B.在起訴書副本上注明拒收的事由和日期,該書記員和見證人簽名或蓋章
          C.采取拍照、錄像等方式記錄送達過程
          D.將起訴書副本留在徐某住處
          【考點】留置送達
          【解析】留置送達
          《刑訴法》第105條,送達傳票、通知書和其他訴訟文件應(yīng)當交給收件人本人;如果本人不在,可以交給他的成年家屬或者所在單位的負責(zé)人員代收。
          收件人本人或者代收人拒絕接收或者拒絕簽名、蓋章的時候,送達人可以邀請他的鄰居或者其他見證人到場,說明情況,把文件留在他的住處,在送達證上記明拒絕的事由、送達的日期,由送達人簽名,即認為已經(jīng)送達。
          【答案】ACD
          71.李某因瑣事將鄰居王某打成輕傷。案發(fā)后,李家積極賠償,賠禮道歉,得到王家諒解。如檢察院根據(jù)雙方和解對李某作出不起訴決定,需要同時具備下列哪些條件?
          A.雙方和解具有自愿性、合法性
          B.李某實施傷害的犯罪情節(jié)輕微,不需要判處刑罰
          C.李某五年以內(nèi)未曾故意犯罪
          D.公安機關(guān)向檢察院提出從寬處理的建議
          【考點】不起訴決定
          【解析】一、案件范圍
          下列公訴案件犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪,通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解,被害人自愿和解的,雙方當事人可以和解:
          (一)因民間糾紛引起,涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件,可能判處三年有期徒刑以下刑罰的;
          (二)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。
          (三)犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的,不適用當事人和解的公訴案件訴訟程序。
          (四)雙方當事人可以就賠償損失、賠禮道歉等民事責(zé)任事項進行和解,并且可以就被害人及其法定代理人或者近親屬是否要求或者同意公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院對犯罪嫌人依法從寬處理進行協(xié)商,但得對案件的事實認定、證據(jù)采信、法律適用和定罪量刑等依法屬于公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院職權(quán)范圍的事宜進行協(xié)商。
          【答案】 ABC
          72.檢察機關(guān)對未成年人童某涉嫌犯罪的案件進行審查后決定附條件不起訴。在考驗期間,下列哪些情況下可以對童某撤銷不起訴的決定、提起公訴?
          A.根據(jù)新的證據(jù)確認童某更改過年齡,在實施涉嫌犯罪行為時已滿十八周歲的
          B.發(fā)現(xiàn)決定附條件不起訴以前還有其他犯罪需要追訴的
          C.違反考察機關(guān)有關(guān)附條件不起訴的監(jiān)管規(guī)定,情節(jié)嚴重的
          D.違反治安管理規(guī)定,情節(jié)嚴重的
          【考點】附條件不起訴
          【解析】被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人,在考驗期內(nèi)有下列情形之一的,人民檢察院應(yīng)當撤銷附條件不起訴的決定,提起公訴:
          (1)實施新的犯罪的;
          (2)發(fā)現(xiàn)決定附條件不起訴以前還有其他犯罪需要追訴的;
          (3)違反治安管理規(guī)定,造成嚴重后果,或者多次違反治安管理規(guī)定的;
          (4)違反考察機關(guān)有關(guān)附條件不起訴的監(jiān)督管理規(guī)定,造成嚴重后果,或者多次違反考察機關(guān)有關(guān)附條件不起訴的監(jiān)督管理規(guī)定的。
          【答案】 ABCD
          73.下列哪些情形下,合議庭成員不承擔(dān)責(zé)任?
          A.發(fā)現(xiàn)了新的無罪證據(jù),合議庭作出的判決被改判的
          B.合議庭認為審前供述雖非自愿,但能夠與其他證據(jù)相印證,因此予以采納,該供述后來被上級法院排除后而改判的
          C.辯護方提出被告人不在犯罪現(xiàn)場的線索和證據(jù)材料,合議庭不予調(diào)查,作出有罪判決而被改判無罪的
          D.合議庭對某一事實的認定以生效的民事判決為依據(jù),后來該民事判決被撤銷,導(dǎo)致刑事判決發(fā)回重審的
          【考點】合議庭活動規(guī)則及責(zé)任
          【解析】合議庭活動規(guī)則及責(zé)任
          合議庭成員不承擔(dān)責(zé)任的六種情形是:
          1.因?qū)Ψ衫斫夂驼J識上的偏差而導(dǎo)致案件被改判或者發(fā)回重審的;
          2.因?qū)Π讣聦嵑妥C據(jù)認識上的偏差而導(dǎo)致案件被改判或者發(fā)回重審的;
          3.因新的證據(jù)而導(dǎo)致案件被改判或者發(fā)回重審的;
          4.因法律修訂或者政策調(diào)整而導(dǎo)致案件被改判或者發(fā)回重審的;
          5.因裁判所依據(jù)的其他法律文書被撤銷或變更而導(dǎo)致案件被改判或者發(fā)回重審的;
          6.其他依法履行審判職責(zé)不應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任的情形。
          【答案】 ABD
          74.被告人劉某在案件審理期間死亡,法院作出終止審理的裁定。其親屬堅稱劉某清白,要求法院作出無罪判決。對于本案的處理,下列哪些選項是正確的?
          A.應(yīng)當裁定終止審理
          B.根據(jù)已查明的案件事實和認定的證據(jù),能夠確認無罪的,應(yīng)當判決宣告劉某無罪
          C.根據(jù)劉某親屬要求,應(yīng)當撤銷終止審理的裁定,改判無罪
          D.根據(jù)劉某親屬要求,應(yīng)當以審判監(jiān)督程序重新審理該案
          【考點】具有法定情形不予追究刑事責(zé)任
          【解析】對于該原則,應(yīng)該注重掌握以下幾點:
          1.記6種情形,尤其是:“情節(jié)著輕微、危害不大,不認為是犯罪的”;“犯罪已過追訴時效期限的”;“依照刑法告訴才處理的犯罪,沒有告訴或者撤回告訴的”;“犯罪嫌疑人、被告人死亡的”。判斷情節(jié)顯著輕微的標志:一是題干中明確給明“顯著”;二是題干中沒有明確給明,當且僅當下列兩種情況認為是“顯著輕微”,即傷害案中的“輕微傷”和我國刑法中以數(shù)額為定罪標準的沒有達到“法定的定罪數(shù)額”。
          2.具備《刑事訴訟法》第15條規(guī)定的六種情形之一在各個不同程序階段的處理方式。其實關(guān)于各個不同階段的處理方式,是和各個不同程序階段的任務(wù)相適應(yīng)的。具體的處理方式是:在立案階段,不立案(公安、檢察院),或者不予受理(法院);在偵查階段,應(yīng)當作出撤銷案件的決定;在審查起訴階段,應(yīng)當作出法定不起訴的決定;在審判階段,對于上述第一種情形,人民法院應(yīng)當判決宣告無罪,對于其余五種情形一般應(yīng)裁定終止審理,但是根據(jù)已經(jīng)查明的案件事實和認定的證據(jù)材料,能夠確認已經(jīng)死亡的被告人無罪的,人民法院應(yīng)當判決告被告人無罪,還被告人以清白。
          3.“依照刑法告訴才處理的犯罪,沒有告訴或者撤回告訴的”這種情況,有很多初學(xué)者將其錯誤地理解為所有自訴案件。其實,《刑訴法》第15條規(guī)定的這種情形,只是三種自訴案件中的一種。這種情形只包括5個罪:侮辱罪(嚴重危害社會秩序和國家利益的除外),誹謗罪(嚴重危害社會秩序和國家利益的除外),暴力干涉婚姻自由罪(致使被害人死亡的除外),虐待罪(致使被害人重傷、死亡的除外),侵占罪。其他兩類自訴案件即被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件和公訴轉(zhuǎn)自訴的案件,則不屬于《刑事訴訟法》第15條規(guī)定的6種情形。
          4.避免干擾。要注意檢察院偵查部門辦理自偵案件時,在偵查階段發(fā)現(xiàn)6種情形之一時的處理。有很多學(xué)員將這種情況認為是,應(yīng)該作出不起訴決定。這是錯誤的。因為,這時案件雖然在檢察院,但是仍然在偵查階段,所以應(yīng)該撤銷案件。
          5.注意:撤銷案件和不起訴還有其它情形,將在偵查和審查起訴中介紹。
          【答案】 AB
          75.張某因犯故意殺人罪和爆炸罪,一審均被判處死刑立即執(zhí)行,張某未上訴,檢察機關(guān)也未抗訴。最高法院經(jīng)復(fù)核后認為,爆炸罪的死刑決事實不清、證據(jù)不足,但故意殺人罪死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當。關(guān)于此案的處理,下列哪些選項是錯誤的?
          A.對全案裁定核準死刑
          B.裁定核準故意殺人罪死刑判決,并對爆炸罪死刑判決予以改判
          C.裁定核準故意殺人罪死刑判決,并撤銷爆炸罪的死刑判決,發(fā)回重審
          D.對全案裁定不予核準,并撤銷原判,發(fā)回重審
          【考點】死刑復(fù)核程序
          【解析】1.要事實不清、證據(jù)不足或者違反法定程序可能影響公正審判,一律發(fā)回重審;
          2.一人有兩罪以上被判處死刑或者一案有兩名以上被告被判處死刑,在認定事實正確、程序合法的前提下,只是部分罪或者部分人依法不應(yīng)當被判處死刑,可以改判,并且對其它罪和其他人作出核準的判決;
          3.對一人因一罪被判處死刑,任何情況下不改判;
          4.原判認定的某一具體事實或者引用的法律條款等存在瑕疵,但判處被告人死刑并無不當?shù)模梢栽诩m正后作出核準的判決、裁定。
          【答案】 ABC
          三、不定項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有一個正確答案,多選、錯選或不選均不得分。刑事訴訟法共計5題,自92—96題,每題2分,共10分。
          (二)
          迅輝制藥股份公司主要生產(chǎn)健骨消痛丸,公司法定代表人陸某指令保管員韓某采用不登記入庫、銷售人員打白條領(lǐng)取產(chǎn)品的方法銷售,逃避繳稅65萬元。迅輝公司及陸某以逃稅罪被起訴到法院。請回答第92—94題。
          92.可以作為迅輝公司單位犯罪的訴訟代表人的是:
          A.公司法定代表人陸某
          B.被單位委托的職工王某
          C.保管員韓某
          D.公司副經(jīng)理李某
          【考點】單位犯罪案件的訴訟程序
          【解析】《最高法院解釋》第279條規(guī)定:“被告單位的訴訟代表人,應(yīng)當是法定代表人或者主要負責(zé)人;法定代表人或者主要負責(zé)人被指控為單位犯罪直接負責(zé)的主管人員或者因客觀原因無法出庭的,應(yīng)當由被告單位委托其他負責(zé)人或者職工作為訴訟代表人。但是,有關(guān)人員被指控為單位犯罪的其他直接責(zé)任人員或者知道案件情況、負有作證義務(wù)的除外。”
          【答案】:BD(司法部答案B,標準答案不嚴謹)
          93.對迅輝公司財產(chǎn)的處置,下列選項正確的是:
          A.涉及違法所得及其孳息,尚未被追繳的,法院應(yīng)當追繳
          B.涉及違法所得及其孳息,尚未被查封、扣押、凍結(jié)的,法院應(yīng)當查封、扣押、凍結(jié)
          C.為了保證判決的執(zhí)行,對迅輝公司財產(chǎn),法院應(yīng)當先行查封、扣押、凍結(jié)
          D.如果迅輝公司能夠提供擔(dān)保,對其財產(chǎn)也可以不采取查封、扣押、凍結(jié)
          【考點】單位犯罪案件的訴訟程序
          【解析】《最高法院解釋》第二百八十四條 被告單位的違法所得及其孳息,尚未被依法追繳或者查封、扣押、凍結(jié)的,人民法院應(yīng)當決定追繳或者查封、扣押、凍結(jié)。
          第二百八十五條  為保證判決的執(zhí)行,人民法院可以先行查封、扣押、凍結(jié)被告單位的財產(chǎn),或者由被告單位提出擔(dān)保。
          【答案】ABD
          94.如迅輝公司在案件審理期間發(fā)生下列變故,法院的做法正確的是:
          A.公司被撤銷,不能免除單位和單位主管人員的刑事責(zé)任
          B.公司被注銷,對單位不再追訴,對主管人員繼續(xù)審理
          C.公司被合并,仍應(yīng)將迅輝公司列為被告單位,并以其在新單位的財產(chǎn)范圍承擔(dān)責(zé)任
          D.公司被分立,應(yīng)將分立后的單位列為被告單位,并以迅輝公司在新單位的財產(chǎn)范圍承擔(dān)責(zé)任
          【考點】單位犯罪案件的訴訟程序
          【解析】《最高法院解釋》第二百八十六條  審判期間,被告單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的,對單位犯罪直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員應(yīng)當繼續(xù)審理。
          第二百八十七條  審判期間,被告單位合并、分立的,應(yīng)當將原單位列為被告單位,并注明合并、分立情況。對被告單位所判處的罰金以其在新單位的財產(chǎn)及收益為限。
          【答案】BC
          (三)
          張一、李二、王三因口角與趙四發(fā)生斗毆,趙四因傷勢過重死亡。其中張一系未成年人,王三情節(jié)輕微未被起訴,李二在一審開庭前意外死亡。請回答第95—96題。
          95.本案依法負有民事賠償責(zé)任的人是:
          A.張一、李二
          B.張一父母、李二父母
          C.張一父母、王三
          D.張一父母、李二父母、王三
          【考點】附帶民事訴訟
          【解析】《最高法院解釋》第一百四十三條  附帶民事訴訟中依法負有賠償責(zé)任的人包括:
          (一)刑事被告人以及未被追究刑事責(zé)任的其他共同侵害人;
          (二)刑事被告人的監(jiān)護人;
          (三)死刑罪犯的遺產(chǎn)繼承人;
          (四)共同犯罪案件中,案件審結(jié)前死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人;
          (五)對被害人的物質(zhì)損失依法應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任的其他單位和個人。附帶民事訴訟被告人的親友自愿代為賠償?shù)模瑧?yīng)當準許。
          【答案】D
          96.在一審過程中,如果發(fā)生附帶民事訴訟原、被告當事人不到庭情形,法院的下列做法正確的是:
          A.趙四父母經(jīng)傳喚,無正當理由不到庭,法庭應(yīng)當擇期審理
          B.趙四父母到庭后未經(jīng)法庭許可中途退庭,法庭應(yīng)當按撤訴處理
          C.王三經(jīng)傳喚,無正當理由不到庭,法庭應(yīng)當采取強制手段強制其到庭
          D.李二父母未經(jīng)法庭許可中途退庭,就附帶民事訴訟部分,法庭應(yīng)當缺席判決
          【考點】附帶民事訴訟
          【解析】《最高法院解釋》第一百五十八條  附帶民事訴訟原告人經(jīng)傳喚,無正當理由拒不到庭,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,應(yīng)當按撤訴處理。
          刑事被告人以外的附帶民事訴訟被告人經(jīng)傳喚,無正當理由拒不到庭,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,附帶民事部分可以缺席判決。
          【答案】B
          四、案例分析。本題22分。
          案情:李某于2012年7月畢業(yè)后到某國有企業(yè)從事財務(wù)工作。因無錢買房,單位又不分房,在同學(xué)、朋友及親戚家里四處借住,如何弄錢買一套住房成為他的心結(jié)。2013年4月,單位有一筆80萬元現(xiàn)金未來得及送銀行,存放于單位保險柜,李某借職務(wù)之便侵吞了全部現(xiàn)金并偽造外人盜竊現(xiàn)場。李某用該款購買了一套公寓。李某的反常行為被單位舉報到檢察機關(guān),檢察機關(guān)反貪技術(shù)偵查部門當即實施技術(shù)偵查措施,查明系李某作案并予以立案。在刑事拘留期間,李某供認了全部犯罪事實。鑒于本人最終認罪并將贓物全部追回,根據(jù)本案特殊情況和辦案需要,檢察機關(guān)決定對其采取指定居所監(jiān)視居住。2013年7月該案提起公訴。李某及其辯護律師向法院提出李某在拘留期間遭受了嚴重的刑訊逼供,要求排除非法證據(jù)。
          有關(guān)證據(jù)材料,提請法庭通知有關(guān)偵查人員或者其他有關(guān)人員出庭說明情況,證明證據(jù)收集的合法性;⑤人民法院對證據(jù)收集的合法性進行調(diào)查后,應(yīng)當將調(diào)查結(jié)論告知公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人。
          問題:
          1.檢察機關(guān)對李某貪污行為采取技術(shù)偵查措施,是否正確?為什么?
          2.根據(jù)修改后的《刑事訴訟法》,技術(shù)偵查措施在使用主體、案件范圍和適用程序上有哪些特殊要求?
          3.檢察機關(guān)對李某采取指定居所監(jiān)視居住措施是否正確?為什么?
          4.法院處理李某及其辯護人申請排除非法證據(jù)的程序步驟是什么
          【解析】參考答案:
          1.不正確。①技術(shù)偵查措施只能在立案后采取。②采取技術(shù)偵查措施必須履行嚴格的批準手續(xù)。③檢察機關(guān)不能實施技術(shù)偵查措施,必須交有關(guān)機關(guān)執(zhí)行。
          2.①技術(shù)偵查措施的使用主體只能是公安機關(guān)和國家安全機關(guān)。②適用范圍:公安機關(guān)在立案后,對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴重危害社會的犯罪案件可以采取技術(shù)偵查措施;檢察機關(guān)在立案后,對于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實施的嚴重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件,可以采取技術(shù)偵查措施;追捕被通緝或者批準、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人,可以采取必要的技術(shù)偵查措施。③適用程序上,技術(shù)偵查措施由公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、人民檢察院決定,由公安機關(guān)、國家安全機關(guān)執(zhí)行;采取技術(shù)偵查措施,必須嚴格經(jīng)過嚴格的批準手續(xù);有關(guān)機關(guān)必須嚴格按照批準的措施種類、適用對象和期限執(zhí)行。
          3.正確。符合逮捕條件,為案件的特殊情況或者辦理案件的需要,辦案機關(guān)可以采取監(jiān)視居住措施。指定居所監(jiān)視居住適用于無固定住處的,以及涉嫌危害國家安全罪等三類案件,本案李某雖然不符合三類案件,他沒有固定住處,符合指定居所監(jiān)視居住規(guī)定。
          4.①人民法院應(yīng)當在開庭前及時將申請書及相關(guān)線索、材料的復(fù)制件送交人民檢察院;②人民法院經(jīng)審查,對證據(jù)收集的合法性有疑問的,應(yīng)當召開庭前會議就非法證據(jù)排除等問題了解情況,聽取意見。人民檢察院可以通過出示有關(guān)證據(jù)材料等方式,對證據(jù)收集的合法性加以說明;③庭審對非法證據(jù)的調(diào)查,可以在當事人及辯護人提出排除非法證據(jù)的申請后進行,也可以法庭調(diào)查結(jié)束前一并進行;④調(diào)查程序主要是由公訴人出示、宣讀、播放有關(guān)證據(jù)材料,提請法庭通知有關(guān)偵查人員或者其他有關(guān)人員出庭說明情況,證明證據(jù)收集的合法性;⑤人民法院對證據(jù)收集的合法性進行調(diào)查后,應(yīng)當將調(diào)查結(jié)論告知公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人。
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