一、單項選擇題
1.甲地的張三，有塊石頭價值10萬，交給乙地的李四去參加展覽，展覽地在丙地，后來李四在丙地將該石頭以20萬賣給了王五，李四之后告訴張三該石頭賣了15萬，并將15萬元交給張三，張三欣然接受。之后張三偶然得知真相，于是向法院起訴李四支付多余的5萬元，問本案管轄法院如何確定?
A甲地法院和乙地法院
B乙地法院
C丙地法院
D丙地法院和乙地法院
答案解析
正確答案：A
本題張三將石頭交給李四參加展覽，張三和李四之間實際存在合同關(guān)系，屬于合同糾紛。合同糾紛由被告住所地或者合同履行地法院管轄，首先被告李四住所地為乙地，其次關(guān)于合同履行地的判斷，根據(jù)司法解釋規(guī)定:合同約定履行地點的，以約定履行地為合同履行地。沒有約定履行地的，爭議標(biāo)的為給付貨幣的，以接收貨幣方為合同履行地;交付不動產(chǎn)的，以不動產(chǎn)所在地為合同履行地;其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方住所地為合同履行地。本案沒有約定履行地，原告張三起訴李四支付多余的5萬元，是請求李四向其支付貨幣，故應(yīng)當(dāng)由接受貨幣方張三住所地(即甲地)為合同履行地。故本案應(yīng)當(dāng)由被告住所地乙地法院以及合同履行地甲地法院管轄，本題答案為A。
2.劉某工商登記注冊個體餐館，命名為“劉大廚私房菜”，與張某協(xié)議由張某實際經(jīng)營餐館。張某在經(jīng)營中因供貨質(zhì)量問題與供應(yīng)商甲發(fā)生爭執(zhí)，擬提起訴訟，誰為本案適格原告?
A劉某為原告
B張某為原告
C“劉大廚私房菜”為原告
D劉某和張某為共同原告
答案解析
正確答案：C
本題考查個體工商戶的當(dāng)事人地位。看到個體工商戶首先找字號，有字號的直接以字號為當(dāng)事人，注明經(jīng)營者信息即可;沒有字號的，以經(jīng)營者為當(dāng)事人，登記經(jīng)營者與實際經(jīng)營者不一致的，登記經(jīng)營者與實際經(jīng)營者為共同訴訟人。本案是個體工商戶，首先找字號，該個體餐館有字號“劉大廚私房菜”，即直接以字號為當(dāng)事人。故本案應(yīng)當(dāng)以“劉大廚私房菜”為原告，注明經(jīng)營者信息即可，故本題答案為C。
3.甲公司和某村簽訂了服務(wù)合同，用飛機低空飛行為該村噴灑農(nóng)藥，每次飛行都會途徑李某的養(yǎng)雞場，三個月后，李某向吳某履行合同時發(fā)現(xiàn)雞的重量低于合同要求，認(rèn)為是甲公司的飛機低空飛行產(chǎn)生的噪音導(dǎo)致雞食欲下降進而影響了雞的生長，遂向法院起訴甲公司，請分析本案證明責(zé)任分配?
A李某應(yīng)當(dāng)對飛機噪音與雞有因果關(guān)系承擔(dān)證明責(zé)任
B甲公司應(yīng)當(dāng)對飛機噪音與雞沒有因果關(guān)系承擔(dān)證明責(zé)任
C李某應(yīng)當(dāng)對甲公司有過錯承擔(dān)證明責(zé)任
D甲公司應(yīng)當(dāng)對自己沒有過錯承擔(dān)證明責(zé)任
答案解析
正確答案：B
本案考查侵權(quán)糾紛證明責(zé)任的分配。首先需要對糾紛的性質(zhì)予以確定，本案何某起訴甲公司，認(rèn)為其飛機噪音影響了雞的生長，導(dǎo)致其遭受損失，屬于環(huán)境污染致人損害。環(huán)境污染案件是無過錯責(zé)任原則，故被告是否有過錯不是證明對象;同時環(huán)境污染案件因果關(guān)系倒置，故應(yīng)當(dāng)由原告對侵權(quán)行為和損害后果承擔(dān)證明責(zé)任，由被告對免責(zé)事由以及無因果關(guān)系承擔(dān)證明責(zé)任。據(jù)此分析選項:關(guān)于因果關(guān)系，由于環(huán)境污染案件中應(yīng)當(dāng)由被告對沒有因果關(guān)系承擔(dān)證明責(zé)任，故A選項錯誤，B選項正確。關(guān)于過錯，環(huán)境污染案件是無過錯責(zé)任原則，故被告甲公司是否有過錯與案件無關(guān)，不是證明對象，故無需證據(jù)證明，無需當(dāng)事人對其承擔(dān)證明責(zé)任，故C、D選項都是錯誤的。綜上所述，本題答案為B。
4.日本人金某起訴日本A公司(該公司股東為中國人伊某)，日本法院作出判決后，金某向中國某區(qū)人民法院起訴伊某，并向法院提供了日本法院的判決書作為證據(jù)(該判決書未經(jīng)中國法院承認(rèn)、執(zhí)行)。關(guān)于該判決書的說法正確的是?
A該判決書是書證
B該判決書是鑒定意見
C該判決書所認(rèn)定的事實屬于免證事實
D該判決書不符合法定形式，不能作為證據(jù)使用
答案解析
正確答案：D
本題考點是外國法院的判決書在訴訟中的性質(zhì)問題。首先只有我國人民法院判決認(rèn)定的事實是免證事實，故日本法院判決認(rèn)定的事實不是免證事實，C選項錯誤。當(dāng)然，鑒定意見是鑒定人對案件審理中的專業(yè)問題進行分析后給出的判斷意見，日本法院判決書不是鑒定意見，B選項當(dāng)然錯誤。金某向法院提交這份判決書顯然是希望通過這份判決書的內(nèi)容證明案件事實，應(yīng)當(dāng)作為書證向法院提供，但值得注意的是在境外形成的公文書證要經(jīng)過相應(yīng)的認(rèn)證程序，根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定(2019修正)》第16條:當(dāng)事人提供的公文書證系在中國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，或者履行中國與該國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。中國領(lǐng)域外形成的涉及身份關(guān)系的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過所在國公證機關(guān)證明并經(jīng)中國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證或者履行中國與該國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。故日本法院的判決書屬于在中國領(lǐng)域外形成的公文書證，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過認(rèn)證手續(xù)后方能作為證據(jù)使用，該判決書未經(jīng)相應(yīng)認(rèn)證手續(xù)，不符合法定形式，不能作為證據(jù)使用，D選項正確，A選項錯誤。
5.甲公司起訴乙公司請求解除合同，同時追究乙公司的違約責(zé)任，在一審開庭時，甲主張請求確認(rèn)合同無效，如果法院實在不能確認(rèn)合同無效就解除合同同時追究乙公司的違約責(zé)任。法院應(yīng)當(dāng)如何處理?
A要求甲公司明確訴訟請求
B法院裁定不予受理，因為兩個訴訟請求矛盾
C告知甲公司另行起訴，因為是兩個獨立的訴訟請求
D法院對兩個訴訟請求應(yīng)當(dāng)按順序?qū)徖?br />
答案解析
正確答案：A
本題考查起訴條件中“有具體的訴訟請求、事實和理由”這一要求。訴訟請求是原告向法院提出的實體權(quán)利主張，是法院審理的對象，所以只有在原告提出的訴訟請求明確、具體的前提下，法院才能進行針對性審理后作出支持與否的判決。本案中甲公司提出請求“確認(rèn)合同無效，如果不能確認(rèn)合同無效就解除合同并追究乙公司違約責(zé)任”這一訴訟請求并不明確，故法院應(yīng)當(dāng)要求甲公司明確其訴訟請求到底是確認(rèn)合同無效，還是解除合同并追究乙公司違約責(zé)任，否則沒有明確的審理對象，法院無法對案件進行審理并作出判決，故A選項正確，B、D選項錯誤。C選項是錯誤的，因為如果法院一方面對甲公司請求乙公司解除合同，并追究乙公司的違約責(zé)任的訴訟請求進行審理;另一方面告知甲公司另行起訴乙公司請求確認(rèn)合同無效，那么甲公司另行起訴乙公司請求確認(rèn)合同無效就構(gòu)成了重復(fù)起訴。因為根據(jù)司法解釋規(guī)定，當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項在訴訟過程中或者判決生效后再次起訴，同時符合下列條件的，構(gòu)成重復(fù)起訴:后訴與前訴當(dāng)事人相同;后訴與前訴訴訟標(biāo)的相同;后訴與前訴訴訟請求相同或者后訴的訴訟請求在實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果的。在前訴(解除合同，追究違約責(zé)任)訴訟過程中，甲公司提起的后訴(確認(rèn)合同無效)在實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果(解除合同顯然包含確認(rèn)合同有效，后訴請求確認(rèn)合同無效，否定前訴裁判結(jié)果)。綜上所述，本題答案為A。
6.A公司和B銷售公司簽訂買賣合同，B公司一直沒有發(fā)貨，A向甲市乙區(qū)法院起訴B公司要求履行合同。法院經(jīng)過審理后查明是B公司的供貨商C公司由于疫情原因停工，故B公司無法發(fā)貨。遂判決駁回了A公司的訴訟請求。雙方當(dāng)事人均未上訴。三個月后，A公司發(fā)現(xiàn)C公司已經(jīng)全面復(fù)工，但B公司仍未履行合同，A公司可以如何處理?
A可以向甲市中院提起上訴
B可以再次起訴B公司履行合同
C可以向甲市中院申請再審
D可以向乙區(qū)法院申請再審
答案解析
正確答案：B
本題可以直接根據(jù)《民事訴訟法解釋》第248條規(guī)定“裁判發(fā)生效力后，發(fā)生新的事實，當(dāng)事人再次提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理”解答。因為法院作出的判決僅僅是對判決之前當(dāng)事人之間的實體法律關(guān)系的狀態(tài)進行判斷，法官沒有先知先決的能力，不可能對判決之后可能出現(xiàn)的新的事實作出預(yù)測，故在判決生效后出現(xiàn)新的事實應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人再次起訴，法院將其作為新的案件受理。所以本題中法院基于疫情期間供貨商C公司停工導(dǎo)致B公司無法發(fā)貨這一事實駁回了A的訴訟請求。疫情結(jié)束后，C公司全面復(fù)工則為判決生效后發(fā)生的新的事實，故A可以將其作為新的事實重新起訴，法院應(yīng)當(dāng)受理，本題B選項正確。A選項中上訴的的對象是尚未生效的一審判決，本案一審判決已經(jīng)生效，故不能上訴，A選項錯誤。C和D選項中，申請再審的理由是原生效判決“確有錯誤”，而原審法院基于判決前的事實作出的判決是正確的，何來原判決“確有錯誤”這一說呢?故不能因為出現(xiàn)新的事實就通過審判監(jiān)督程序推翻原生效判決。(同學(xué)，試想一下，假如你是法官，你基于當(dāng)時的事實作出了判決，后來因為出現(xiàn)新的事實而啟動再審程序?qū)⒛惝?dāng)時的判決推翻，你是不是一肚子火!)
7.張某向安某借款10萬，趙某為該筆借款承擔(dān)連帶保證。后張某拒不歸還借款，安某以張某詐騙為由向公安機關(guān)報案，同時安某起訴趙某要求承擔(dān)保證責(zé)任，法院受理后，發(fā)現(xiàn)張某已經(jīng)因為集資詐騙被公安機關(guān)刑事拘留。法院應(yīng)當(dāng)如何處理?
A法院應(yīng)當(dāng)裁定訴訟中止，等待刑事案件處理結(jié)果
B法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，等待刑事案件處理結(jié)果
C法院可以根據(jù)安某的申請追加張某為共同被告
D法院可以根據(jù)安某的申請追加張某為無獨立請求權(quán)第三人
答案解析
正確答案：C
本案考查訴訟障礙和當(dāng)事人訴訟地位這兩個考點。C、D選項涉及張某的訴訟地位，在連帶保證合同中，債權(quán)人主張債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任，以債務(wù)人為被告;債權(quán)人主張保證人承擔(dān)責(zé)任的，以保證人為被告;債權(quán)人主張債務(wù)人和保證人承擔(dān)責(zé)任的，將其列為共同被告。故如果債權(quán)人安某主張債務(wù)人張某承擔(dān)責(zé)任的，張某應(yīng)當(dāng)以共同被告身份參加訴訟，而不是無獨三，故選項C正確，D錯誤。A選項考查訴訟障礙，根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，本案需要以另一案的審結(jié)結(jié)果為依據(jù)，另一案尚未審結(jié)的，法院應(yīng)當(dāng)裁定訴訟中止。張某起訴趙某承擔(dān)保證責(zé)任，債務(wù)人張某因為涉嫌集資詐騙罪被公安機關(guān)刑事拘留，張某集資詐騙案的審理結(jié)果與本案無關(guān)，故張某集資詐騙案尚未審結(jié)并不影響本案的繼續(xù)審理，本案無需訴訟中止，A選項表述錯誤。關(guān)于B選項的判斷，首先根據(jù)前述對A選項的判斷，我們知道張某因為涉嫌集資詐騙罪被公安機關(guān)刑事拘留并不影響本案的審理，故法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理，故B選項法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴的表述錯誤;其次從起訴條件的角度來說，原告的起訴只要滿足原告適格，被告明確，訴訟請求、事實、理由具體，屬于法院主管和管轄即符合起訴條件，法院應(yīng)當(dāng)依法受理，本案雖然趙某被刑事拘留，但被告是明確的，法院應(yīng)當(dāng)依法受理，不能駁回起訴，B選項錯誤。綜上所述，本題答案為C。
8.甲公司與乙公司關(guān)于某商鋪所有權(quán)問題發(fā)生爭議，法院判決生效后，丙公司認(rèn)為該判決侵犯自身合法權(quán)益，向作出該生效判決的法院提起了第三人撤銷之訴，要求改變原判決。法院經(jīng)審理認(rèn)為原判決中原告提供的證據(jù)是偽造的，但丙無法證明原判決侵犯自身合法權(quán)益，法院應(yīng)當(dāng)如何處理?
A依法改變原判決中錯誤部分
B依法支持丙公司的訴訟請求
C依法駁回丙公司的訴訟請求
D依法撤銷原判決中錯誤部分
答案解析
正確答案：D
本題屬于簡單問題，考查第三人撤銷之訴的審理結(jié)果。根據(jù)《民事訴訟法解釋》第300條，對第三人的訴訟請求，法院經(jīng)審理，按下列情形分別處理:(1)請求成立且確認(rèn)其民事權(quán)利的主張全部或部分成立的，改變原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯誤部分;(2)請求成立，但確認(rèn)其全部或部分民事權(quán)利的主張不成立，或者未提出確認(rèn)其民事權(quán)利請求的，撤銷原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯誤部分;(3)請求不成立的，駁回訴訟請求。其原理在于第三人撤銷之訴中，第三人提出了兩項遞進的訴訟請求:一是認(rèn)為原判決錯誤，請求撤銷原錯誤判決;二是提出自己的權(quán)利主張。故法院經(jīng)過審理后，認(rèn)為其兩項請求均成立的，應(yīng)當(dāng)依法改判(即撤銷原判決，同時對第三人權(quán)利主張予以支持);法院經(jīng)過審理，認(rèn)為原判雖然錯誤，但第三人的權(quán)利主張亦不成立或者第三人并沒有提出權(quán)利主張，則應(yīng)當(dāng)撤銷原判(撤銷原判決，但對第三人權(quán)利主張不予支持);當(dāng)然，第三人的兩項請求都不成立，則駁回其訴訟請求。舉例說明:張三起訴李四爭議房屋所有權(quán)，法院判決房屋歸張三所有，判決生效后，王五認(rèn)為原判決錯誤，向法院提起第三人撤銷之訴，請求改判房屋歸自己所有。法院經(jīng)過審理后，有可能存在如下三種情形，分別處理:(1)王五的訴訟請求成立(房屋確實不是張三的，而是王五的)———改判房屋歸王五所有;(2)原判錯誤，但王五的訴訟請求亦不成立(房屋判給張三確實判錯了，但該房屋也不是王五的)———撤銷原錯誤判決即可，但不能改判房屋歸王五所有;(3)原判正確(房子確實是張三的)———駁回王五訴訟請求。結(jié)合本題，甲乙關(guān)于商鋪所有權(quán)的判決生效后，丙提出第三人撤銷之訴，法院經(jīng)過審理后，認(rèn)為原判決中的證據(jù)系偽造，即原判決錯誤，應(yīng)予撤銷;但丙亦無法證明自己的權(quán)利主張，故對其權(quán)利主張部分不能支持。故法院應(yīng)當(dāng)撤銷原判決錯誤部分，但對丙的權(quán)利主張不予支持。綜上，本題答案為D。
9.A區(qū)甲起訴B區(qū)乙，C區(qū)法院判決甲勝訴，甲申請C區(qū)法院強制執(zhí)行，執(zhí)行中甲與乙達(dá)成和解協(xié)議，法院中止執(zhí)行，但和解協(xié)議部分履行后甲與乙產(chǎn)生爭議，下列說法正確的是?
A甲可就和解協(xié)議向C區(qū)法院起訴
B甲可就和解協(xié)議向B區(qū)法院起訴
C甲可就和解協(xié)議向C區(qū)法院申請恢復(fù)強制執(zhí)行
D因和解協(xié)議已部分履行，因此甲不能申請恢復(fù)強制執(zhí)行
答案解析
正確答案：A
本題考查執(zhí)行和解。在執(zhí)行中當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的，法院裁定中止執(zhí)行:和解協(xié)議履行完畢的，法院裁定執(zhí)行終結(jié);義務(wù)人拒不履行和解協(xié)議的，權(quán)利人可以選擇申請恢復(fù)對原判決的執(zhí)行，也可以選擇就和解協(xié)議起訴。故本案中和解協(xié)議部分履行后甲和乙產(chǎn)生糾紛，此時和解協(xié)議并未完全履行，權(quán)利人甲可以申請恢復(fù)對原判決的執(zhí)行，也可以選擇就和解協(xié)議起訴。關(guān)于恢復(fù)執(zhí)行的問題，甲可以申請恢復(fù)執(zhí)行，所以D選項錯誤，但值得注意的是恢復(fù)的是對原生效法律文書的執(zhí)行，而和解協(xié)議不能作為執(zhí)行根據(jù)，所以C選項錯誤。關(guān)于就和解協(xié)議起訴，應(yīng)當(dāng)由哪個法院管轄呢?我們經(jīng)常總結(jié)，在執(zhí)行和解中有三種訴訟:一是和解協(xié)議履行完畢后，法院裁定執(zhí)行終結(jié)，但遲延履行、瑕疵履行等造成損失的，可以另行起訴賠償;二是義務(wù)人拒不履行和解協(xié)議的，權(quán)利人可以選擇就和解協(xié)議起訴;三是當(dāng)事人可以起訴要求確認(rèn)和解協(xié)議無效或者撤銷和解協(xié)議。以上執(zhí)行和解中的三種訴訟均由執(zhí)行法院管轄。故甲可以就和解協(xié)議向執(zhí)行法院即C區(qū)法院起訴，所以本題A選項正確，B選項錯誤。綜上所述，本題答案為A。
10.鄧某有一副名畫，張某欲出價100萬購買，鄧某與張某素有恩怨，拒絕出售。張某找到吳某，讓吳某向鄧某購買。吳某和鄧某簽訂買賣合同，約定吳某出價100萬，鄧某將畫賣給吳某。后鄧某得知真相，拒絕履行合同。吳某向法院起訴鄧某，法院判決鄧某向吳某交付這幅畫。鄧某拒不履行，吳某申請法院強制執(zhí)行，鄧某遂將這幅畫撕毀，表示愿意退還吳某100萬，吳某表示根據(jù)合同約定，鄧某應(yīng)當(dāng)退還100萬并賠償違約金50萬，雙方無法達(dá)成協(xié)議。本案應(yīng)當(dāng)如何處理?
A法院應(yīng)當(dāng)裁定執(zhí)行中止
B法院應(yīng)當(dāng)裁定執(zhí)行終結(jié)
C法院應(yīng)當(dāng)裁定鄧某向吳某賠償100萬
D法院應(yīng)當(dāng)裁定鄧某向吳某賠償150萬
答案解析
正確答案：B
本題考查執(zhí)行特定物。法院生效判決鄧某將這幅名畫交付給吳某，吳某申請執(zhí)行，執(zhí)行中鄧某將這幅明畫撕毀，涉及到對特定物的執(zhí)行。根據(jù)司法解釋規(guī)定，執(zhí)行標(biāo)的為特定物的，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行原物。原物或者滅失的，當(dāng)事人可以協(xié)議折價賠償，當(dāng)事人無法就折價賠償問題達(dá)成協(xié)議的，法院裁定執(zhí)行終結(jié)，當(dāng)事人可以就折價賠償問題另行起訴。對該規(guī)定我們可以分為這么幾個層面理解:(1)執(zhí)行應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格以生效法律文書為依據(jù)，故生效法律文書確定執(zhí)行標(biāo)的物的，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行原物。(2)如果原物毀損或者滅失，則涉及折價賠償問題，此時到底折價幾何，屬于實體權(quán)利義務(wù)糾紛，執(zhí)行程序不解決實體爭議，故執(zhí)行法院不能直接折價，折價賠償糾紛解決途徑有二:一是協(xié)議，二是訴訟。首先，當(dāng)事人可以就折價賠償問題達(dá)成協(xié)議;其次，如果無法達(dá)成協(xié)議的，一方面原物已經(jīng)毀損、滅失，無法繼續(xù)執(zhí)行，故應(yīng)當(dāng)裁定執(zhí)行終結(jié)，同時申請人可以就折價賠償問題提起訴訟。具體分析本案，法院判決鄧某將這幅字畫交給吳某，吳某申請強制執(zhí)行，執(zhí)行標(biāo)的為特定物，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行原物;但鄧某將字畫撕毀，故涉及折價賠償問題，鄧某和吳某可以達(dá)成協(xié)議，協(xié)議不成的，應(yīng)當(dāng)裁定執(zhí)行終結(jié)，同時申請人吳某可以就折價賠償問題起訴。題目表述“雙方無法達(dá)成協(xié)議”，故法院應(yīng)當(dāng)裁定執(zhí)行終結(jié)，吳某可以就折價賠償問題起訴鄧某。所以A選項錯誤，B選項正確;同時執(zhí)行不解決糾紛，故不能直接就折價賠償問題作出裁定，而應(yīng)當(dāng)由吳某向法院提起訴訟，故C、D選項錯誤。綜上所述，本題答案為B。
11.王某與勝達(dá)公司訂立了商品房購房合同，購買位于甲市的房屋，后勝達(dá)公司拒絕交付房屋，王某根據(jù)仲裁條款向設(shè)立在乙市的仲裁委申請仲裁要求交付房屋，仲裁過程中，王某提出案件法律關(guān)系清楚，且自己結(jié)婚在即，申請先予執(zhí)行，關(guān)于本案先予執(zhí)行正確的是?
A王某無權(quán)申請先予執(zhí)行
B王某應(yīng)向乙市仲裁委申請先予執(zhí)行，由仲裁委提交法院
C王某應(yīng)向甲縣基層法院申請先予執(zhí)行
D王某應(yīng)向乙市基層法院申請先予執(zhí)行
答案解析
正確答案：A
仲裁中存在保全制度，但并不存在先予執(zhí)行制度，故在仲裁中當(dāng)事人不能申請先予執(zhí)行，故本題A選項正確，其余選項錯誤。本題答案為A。
(2020-2-12)(單選選擇題)12.甲市A區(qū)的張某與乙市B區(qū)的王某簽訂了房屋租賃合同，約定將丙市C區(qū)的房屋租賃給張某，同時約定因為本合同發(fā)生糾紛由甲市的某仲裁委員會仲裁，現(xiàn)在張某拒不支付租金，王某向仲裁委申請仲裁，仲裁委裁決張某向王某支付租金10萬元。后張某向甲市中院申請撤銷仲裁裁決，法院認(rèn)為理由成立，裁定撤銷仲裁裁決。此時王某可以何種方式救濟?
A向C區(qū)法院起訴
B重新向甲市仲裁委申請仲裁
C向甲市中院申訴，中院院長提交審委會決定對撤銷仲裁裁決的裁定再審
D向省檢察院申請對該撤銷仲裁裁決的裁定提出抗訴
答案解析
正確答案：A
本題考查撤銷仲裁裁決的救濟。根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，仲裁裁決被撤銷或者不予執(zhí)行后當(dāng)事人可以起訴或者重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請仲裁。其原理在于當(dāng)事人雖然通過仲裁方式解決了糾紛，但是該仲裁裁決被法院撤銷或者不予執(zhí)行，此時當(dāng)事人需要尋求一種方式解決原來的糾紛。同時因為該糾紛已經(jīng)經(jīng)過了仲裁委的實體裁決，故原仲裁協(xié)議已經(jīng)失效，所以當(dāng)事人可以通過起訴的方式解決糾紛，也可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請仲裁的方式解決糾紛。如果當(dāng)事人選擇通過訴訟方式重新解決糾紛，本案屬于不動產(chǎn)租賃合同糾紛，應(yīng)當(dāng)由不動產(chǎn)所在地法院即C區(qū)法院專屬管轄，故A選項正確;如果當(dāng)事人選擇以仲裁方式重新解決糾紛，需要重新達(dá)成仲裁協(xié)議才能申請仲裁，故B選項中表述重新申請仲裁錯誤。當(dāng)然，撤銷仲裁裁決的裁定不適用再審制度，故C選項和D選項表述對該裁定啟動再審是錯誤的。綜上所述，本題答案為A。
(2020-2-13)(單選選擇題)13.鴻訊公司成立于2017年8月，主要從事精密儀器維修，公司股東5人，其中趙某現(xiàn)金出資200萬元，占股40%，首期40萬元出資已繳納，余款160萬元，按章程約定于2022年8月份之前繳清。辛某出資20萬元，占股4%。2018年12月，經(jīng)5位股東一致同意約定：辛某任維修部總監(jiān)，年薪90萬元，但自愿不參加公司分紅。到2019年底，公司共有300萬元可分配利潤，關(guān)于本案下列說法正確的是？
A辛某與其他股東的約定剝奪了辛某的利潤分配權(quán)，故應(yīng)無效
B辛某可向公司主張支付當(dāng)年的90萬元薪酬
C就該300萬元利潤趙某可向公司主張分取120萬元
D就該300萬元利潤辛某可向公司主張分取12萬元
答案解析
正確答案：B
“其中趙某現(xiàn)金出資200萬元，占股40%，首期40萬元出資已繳納，余款160萬元，按章程約定于2022年8月份之前繳清”→①趙某的認(rèn)繳出資比例是40%，實繳出資比例是8%。②余款約定了出資期限，期限內(nèi)，趙某享有期限利益，若無特殊情況，不會加速到期。
“辛某出資20萬元，占股4%”→辛某的認(rèn)繳出資比例為4%。
“經(jīng)5位股東一致同意約定：辛某任維修部總監(jiān)，年薪90萬元，但自愿不參加公司分紅”→全體股東約定了分紅方案：辛某以高薪代替分紅，該約定基于全體股東的意思自治，且沒有違反法律法規(guī)的強制規(guī)范，是有效的。
A、B項，鴻訊公司的全體股東約定“辛某任維修部總監(jiān)，年薪90萬元，但自愿不參加公司分紅”，屬于以高薪代替分紅的策略和安排，體現(xiàn)了全體股東包括辛某本人在內(nèi)的共同意志，根據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)第34條的規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。所以本案中全體股東一致同意的辛某以高薪代替分紅的約定為有效約定，應(yīng)該遵照執(zhí)行，A項錯誤，B項正確。
C項，趙某占股40%，辛某占股4%為各自對公司的認(rèn)繳出資比例，股東分紅的參照比例原則為“有約定按約定，無約定按實繳”。C項中表述的“趙某分取300萬元利潤中的120萬元”，是按認(rèn)繳出資比例進行的測算，一方面本案中有各股東的約定方案應(yīng)該遵照，另一方面，即使各股東沒有約定方案，趙某的利潤分配應(yīng)該按照實繳出資比例而非認(rèn)繳出資比例，趙某并未繳足出資，故實繳比例并非40%，所以C項錯誤。
D項，辛某的分紅方案已經(jīng)通過全體股東作出了約定，即以高薪代分紅。所以辛某按此約定方案享受權(quán)利。D項的12萬元，實際是按照辛某的認(rèn)繳出資比例進行測算所得到的結(jié)果，所以D項錯誤。
綜上，本題答案為B。
(2020-2-14)(單選選擇題)14.李某獨資設(shè)立甲公司，甲公司經(jīng)營狀況不好，李某還雪上加霜，將甲公司的全部資產(chǎn)投入李某夫人的一個項目中。乙公司對甲公司有200萬元的貨款到期索要時，甲公司無力清償。乙公司發(fā)現(xiàn)李某的所作所為，遂將李某告上法庭，關(guān)于本案，法院的下列做法正確的是？
A法院應(yīng)該依職權(quán)變更甲公司為被告
B法院應(yīng)依職權(quán)把甲公司列為第三人
C法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)把甲公司追加為共同被告
D法院應(yīng)向乙公司釋明，告知其追加甲公司為共同被告
答案解析
正確答案：D
“李某將甲公司的全部資產(chǎn)投資于李某夫人的一個項目中……甲公司無力清償”→股東李某濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人利益，適用法人人格否認(rèn)制度，李某應(yīng)對乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
李某對乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任是以甲公司對乙公司的債合法存在，且甲公司不能清償為基礎(chǔ)的。如果乙公司只是將李某作為被告，法院需將此情況對乙公司釋明，告知其追加甲公司為共同被告。甲公司不能清償對乙公司的債務(wù)這一事實不清，則李某對乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任這一事實如同無源之水，無根之木，無法進行審理或判決，如果乙公司拒絕追加，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。所以C項錯誤，D項正確。A項，李某濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人乙公司的合法權(quán)益，應(yīng)對乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任，所以把李某作為被告并未錯誤，法院不應(yīng)該“變更”當(dāng)事人，A項錯誤。
B項，甲公司是應(yīng)當(dāng)對乙公司承擔(dān)責(zé)任的直接債務(wù)人，在本案中應(yīng)該是被告而非第三人，B項錯誤。
綜上，本題答案為D。
(2020-2-15)(單選選擇題)15.張某是泉嘉公司的股東，持股20%。2019年10月，張某向何某借款30萬元，借期三個月，為擔(dān)保還款，張某與何某簽訂協(xié)議，約定將張某在泉嘉公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給何某，但雙方并未辦理股權(quán)變更手續(xù)。2020年1月，張某將股權(quán)賣給了不知情的榮某并辦理了變更登記，但榮某僅支付了第一期轉(zhuǎn)讓款10萬元，余款尚未支付。此時，張某欠何某的債務(wù)已逾期。關(guān)于本案，下列說法正確的是？
A榮某自付清全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款之日，才能取得泉嘉的股東資格
B張某與何某之間關(guān)于以股權(quán)轉(zhuǎn)讓擔(dān)保借款的約定有效
C榮某自股權(quán)變更登記完成時，才能取得泉嘉公司的股東資格
D何某自借款到期日起有權(quán)要求泉嘉公司將其登記為股東
答案解析
正確答案：B
“張某向何某借款30萬元，……為擔(dān)保還款，張某與何某簽訂協(xié)議，約定將張某在泉嘉公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給何某，但雙方并未辦理股權(quán)變更手續(xù)”→張某與何某的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議本質(zhì)為“讓與擔(dān)保”，作為非典型的擔(dān)保類型，此協(xié)議有效。但股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓人取得股東資格的標(biāo)志是公司的股東名冊變更，本案中“未辦理股權(quán)變更手續(xù)”，所以何某未取得公司的股東資格。
“2020年1月，張某將股權(quán)賣給了不知情的榮某并辦理了變更登記”→張某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給榮某，辦理完畢了變更手續(xù)，榮某取得該股權(quán)。
“榮某僅支付了第一期轉(zhuǎn)讓款10萬元，余款尚未支付”→①“余款尚未支付”是合同履行層面的問題，不會影響榮某已經(jīng)取得的股權(quán)和股東資格；②“余款尚未支付”即使未支付到期價款的數(shù)額達(dá)到全部價款的五分之一，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付到期價款的，張某也不能因此直接解除合同。張某和榮某的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同買賣的標(biāo)的物是股權(quán)，具有與以消費為目的的一般買賣不同的特點。公司的股東名冊及商事登記已經(jīng)變更，榮某已經(jīng)取得股東資格，從維護交易安全以及維護其他股東信賴和人合性保護的角度，張某可以向榮某主張剩余價款及違約責(zé)任，但不能因此直接解除合同。
A、C項，張某與榮某建立股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系，轉(zhuǎn)讓過程中有四個關(guān)鍵節(jié)點：①雙方基于合意簽署轉(zhuǎn)讓合同；②榮某按約定付款；③泉嘉公司的股東名冊及其他資料變更；④泉嘉公司變更登記。自泉嘉公司的股東名冊變更時起，受讓人榮某取得了公司的股東資格，可以依股東名冊的記載行使股東權(quán)利，未經(jīng)登記不能對抗第三人。所以全額付款及公司變更登記均不是股東取得股東資格的法定條件或唯一條件，A、C兩項錯誤。
B項，張某與何某之間存在兩個法律關(guān)系，一為借款，二為股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)是讓與擔(dān)保，此約定符合雙方的意愿，沒有違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，不會因為有隱藏的意義而無效，所以該約定有效，B項正確。D項，張某和榮某的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系已經(jīng)塵埃落定，榮某已經(jīng)取得股權(quán)成為泉嘉公司的股東。張某與何某之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓(讓與擔(dān)保)協(xié)議已經(jīng)在事實上無法履行，且泉嘉公司從未為何某辦理過變更手續(xù)，所以何某并未取得泉嘉公司的股東身份，無權(quán)要求泉嘉公司將其登記為股東，D項錯誤。
綜上，本題答案為B。
(2020-2-16)(單選選擇題)16.華風(fēng)公司設(shè)立于2016年，股東甲向公司實繳出資1000萬元，占注冊資本的70%。甲投資設(shè)立了清風(fēng)公司(自然人獨資)，在甲將1000萬元出資轉(zhuǎn)入華風(fēng)公司賬戶后的第五天，甲指令華風(fēng)公司與清風(fēng)公司簽訂了一份《建設(shè)工程承包合同》，將該1000萬元以預(yù)付工程款的名義，匯入清風(fēng)公司的賬戶。但清風(fēng)公司并沒有建設(shè)工程的相關(guān)業(yè)務(wù)或資質(zhì)，該《建設(shè)工程承包合同》并未實際履行。2019年5月，華風(fēng)公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，欠乙2000萬元債務(wù)無力清償。關(guān)于本案下列說法中正確的是？
本題答對了
A華風(fēng)公司已解散，故無需再向乙承擔(dān)責(zé)任
B甲應(yīng)在1000萬元本息范圍內(nèi)向乙承擔(dān)責(zé)任
C甲應(yīng)以其全部財產(chǎn)向乙承擔(dān)責(zé)任
D甲已經(jīng)向華風(fēng)公司實繳出資，故無需向乙承擔(dān)責(zé)任
答案解析
正確答案：B
“華風(fēng)公司設(shè)立于2016年，股東甲向公司實繳出資1000萬元，占注冊資本的70%”→甲完成了對華風(fēng)公司的全部實繳出資，出資義務(wù)已經(jīng)履行完畢。“甲投資設(shè)立了清風(fēng)公司(自然人獨資)”→清風(fēng)公司是甲投資的一人公司。清風(fēng)公司是甲能控制的“地盤”。
“甲指令華風(fēng)公司與清風(fēng)公司簽訂了一份《建設(shè)工程承包合同》，將該1000萬元以預(yù)付工程款的名義，匯入清風(fēng)公司的賬戶。但清風(fēng)公司并沒有建設(shè)工程的相關(guān)業(yè)務(wù)或資質(zhì)，該《建設(shè)工程承包合同》并未實際履行。”→《建設(shè)工程承包合同》是“假合同”，甲的目的是將其出資的1000萬元非法轉(zhuǎn)出至自己的“地盤”，認(rèn)定甲實施了抽逃出資行為。
“2019年5月，華風(fēng)公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，欠乙2000萬元債務(wù)無力清償”→“吊銷”≠“注銷”，吊銷執(zhí)照只是公司解散的一種方式，接下來公司應(yīng)該依法清算，清理債權(quán)債務(wù)，清理完畢后，辦理注銷進而終結(jié)生命。
A項，公司“死亡三部曲”：解散→清算→注銷。華風(fēng)公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照處于解散的環(huán)節(jié)，接下來應(yīng)該依法清算，對債權(quán)債務(wù)進行處理，處理完畢后，通過注銷宣誓“生命”的滅失，結(jié)束一切法律關(guān)系。企業(yè)吊銷≠注銷，不能說解散后就不用承擔(dān)債務(wù)清償?shù)呢?zé)任，否則，公司一旦有風(fēng)吹草動，股東就可以借解散公司逃避債務(wù)了，A項錯誤。
B項，甲通過虛構(gòu)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系實施了對公司的抽逃出資行為，所以在抽逃的1000萬元的本息范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)補充賠償責(zé)任。乙的債權(quán)額為2000萬元，覆蓋了甲抽逃出資的額度，故B項正確。
C項，乙是華風(fēng)公司的債權(quán)人，甲之所以對乙承擔(dān)責(zé)任，是因為甲對華風(fēng)公司有抽逃出資，損害了華風(fēng)公司的責(zé)任財產(chǎn)，所以乙的債權(quán)在得不到清償?shù)那闆r下有權(quán)向甲主張責(zé)任，但此責(zé)任的本質(zhì)是乙替華風(fēng)公司向甲“討債”，故責(zé)任限定在甲抽逃出資的本息范圍內(nèi)，并非甲對乙承擔(dān)連帶責(zé)任，C項表述的含義是甲對乙承擔(dān)連帶責(zé)任，所以錯誤。
D項，甲確實曾經(jīng)向華風(fēng)公司足額實繳出資，但是隨著甲實施了抽逃出資行為，曾經(jīng)的足額出資就真的成了“曾經(jīng)”，甲不能用曾經(jīng)的合法行為來對抗現(xiàn)今違法行為需要承擔(dān)的的責(zé)任，D項錯誤。
綜上，本題答案為B。
(2020-2-17)(單選選擇題)17.甲持有乙公司5%的股權(quán)，丙是乙公司的股東同時擔(dān)任公司董事。乙公司章程規(guī)定股東不能查閱公司會計賬簿，但公司章程未登記。2019年1月，甲將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙后，公司經(jīng)營立即變好，覺察異樣，擔(dān)心自己作為股東期間被丙“套路”，欲查閱公司會計賬簿，下列有關(guān)說法正確的是？
A甲有權(quán)向公司書面申請查閱其作為股東期間的公司賬簿
B甲有權(quán)向公司書面申請查閱并復(fù)制公司的會計賬簿
C公司可根據(jù)公司章程的規(guī)定拒絕甲的查閱請求
D甲不再是公司股東，無權(quán)查閱公司的會計賬簿
答案解析
正確答案：A
“甲持有乙公司5%的股權(quán)，丙是乙公司的股東同時擔(dān)任公司董事”→甲和丙是乙公司的股東，丙擔(dān)任了董事。甲雖然是小股東，但其查賬等應(yīng)有的股東權(quán)利不能因持股比例低而被剝奪。
“乙公司章程規(guī)定股東不能查閱公司會計賬簿，但公司章程未登記”→①公司章程需向市場監(jiān)督管理部門登記，但未經(jīng)登記不能對抗第三人，登記并不是生效要件；②股東的知情權(quán)是股東身份固有的權(quán)利，不能被公司章程的約定實質(zhì)剝奪，所以此項章程內(nèi)容因違法而無效。
“2019年1月，甲將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙后，公司經(jīng)營立即變好，……欲查閱公司會計賬簿”→甲作為原股東，有證據(jù)證明在持股期間其合法權(quán)益受到損害，有權(quán)依法查閱或者復(fù)制其持股期間的公司特定文件材料。
A、D項，甲作為“原股東”，有證據(jù)證明在持股期間其合法權(quán)益受到損害，有權(quán)依法查閱或者復(fù)制其持股期間的公司特定文件材料，所以A項正確，D項錯誤。
B項，有限公司股東對于財務(wù)賬簿的知情權(quán)需要“三看”：一看身份[有限公司（原）股東]；二看要求(書面+查閱)；三看目的(正當(dāng))。財務(wù)會計賬簿涉及了公司的核心秘密，縱使是有限公司的股東也只能查閱不能復(fù)制，B項錯誤。
C項，股東知情權(quán)是股東身份固有權(quán)利，不可剝奪不可打折。公司章程的規(guī)定，禁止了股東甲查閱會計賬簿的權(quán)利，實質(zhì)剝奪了股東的知情權(quán)，因違法而無效，C項錯誤。
綜上，本題答案為A。
(2020-2-18)(單選選擇題)18.甲和乙共同出資設(shè)立了大斧頭公司，甲出資80%，擔(dān)任公司總經(jīng)理，乙出資20%，擔(dān)任監(jiān)事。甲的兒子小甲獨資設(shè)立了小榔頭公司。甲促成并代表大斧頭公司與小榔頭公司達(dá)成了一購銷合同，高價購入一批過時原料，造成了大斧頭公司的巨額損失。乙看出其中的端倪，欲采取措施。下列有關(guān)乙采取的措施正確的是？
A乙有權(quán)向法院主張強制解散大斧頭公司
B乙有權(quán)依法定程序以自己的名義向甲提起訴訟，要求其對大斧頭公司履行賠償責(zé)任
C如果甲將與小榔頭公司的關(guān)系向大斧頭公司披露過，則無需承擔(dān)賠償責(zé)任
D如果購銷合同經(jīng)過了大斧頭公司的股東會決議，則甲無需承擔(dān)賠償責(zé)任
答案解析
正確答案：B
“甲的兒子小甲獨資設(shè)立了小榔頭公司”→小榔頭公司與甲有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
“甲促成……造成了大斧頭公司的巨額損失”→甲通過關(guān)聯(lián)交易嚴(yán)重?fù)p害了大斧頭公司的權(quán)益，應(yīng)承擔(dān)對大斧頭公司的賠償責(zé)任，可因此激活股東代位訴訟。
A項，強制解散適用的前提是公司陷入“管理僵局”，即連續(xù)2年以上沒有召開股東會，連續(xù)2年以上無法形成股東會決議，董事長期沖突等情形。本案中，大榔頭公司的經(jīng)營管理是正常的秩序，并沒有管理僵局，不適用強制解散的制度，A項錯誤。
B項，甲作為大股東和總經(jīng)理，執(zhí)行職務(wù)時未能盡忠職守，通過關(guān)聯(lián)交易損害了大斧頭公司的合法權(quán)益，應(yīng)對大斧頭公司承擔(dān)賠償責(zé)任。大斧頭公司無力追究時，股東可依法提起代位訴訟。乙作為大斧頭公司的其他股東，在無法推動公司自行起訴的前提下，有權(quán)提起代位訴訟，要求甲對大斧頭公司履行賠償責(zé)任，B項正確
C、D項，甲通過關(guān)聯(lián)交易損害了大斧頭公司的合法權(quán)益，就應(yīng)該依法承擔(dān)賠償責(zé)任。甲僅以該交易已經(jīng)履行了信息披露、經(jīng)股東會同意等法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定的程序為由抗辯，法院不予支持(《公司法司法解釋(五)》第1條)。不能說“我提前告訴你了，你同意了，我就可以隨便欺負(fù)你，且欺負(fù)你了還不用賠啊”。否則公平正義何在？C、D兩項錯誤。
綜上，本題答案為B。
(2020-2-19)(單選選擇題)19.花襪子公司由9個股東出資組成，其中甲持股5%，乙持股45%，乙擔(dān)任公司的董事長。公司章程中規(guī)定公司增資需全體股東一致同意。2020年3月，甲公司召開股東會討論增資事宜，沒有通知甲。股東會決議中由乙代甲簽字，最終以代表95%表決權(quán)的股東同意作出了增資的決議。甲知道后憤怒不已，且堅決不同意增資。下列有關(guān)說法正確的是？
A該股東會決議可撤銷
B該股東會決議不成立
C公司章程規(guī)定的有關(guān)增資的表決事項無效
D甲有權(quán)主張公司以合理的價格回購其股權(quán)
答案解析
正確答案：B
“公司章程中規(guī)定公司增資需全體股東一致同意”→增資作為“七件大事”之一，需股東會特別決議，即代表2/3以上表決權(quán)的股東同意作出決議。“以上”意味著法律法規(guī)對公司章程的授權(quán)，本案中章程規(guī)定為由股東一致同意表決增資事宜，是有效的。
“花襪子公司召開股東會討論增資事宜，沒有通知甲。股東會決議中由乙代甲簽字，最終以代表95%表決權(quán)的股東同意作出了增資的決議”→①沒有通知甲，說明會議的召集程序違法；②乙代甲簽字無效，沒有體現(xiàn)甲真實的意思表示；③章程規(guī)定增資事宜的表決需代表100%表決權(quán)的股東同意，本案中只有代表95%表決權(quán)的股東同意，同意的票數(shù)不符合章程的規(guī)定，該決議不成立。
A、B項，公司的決議效力瑕疵分三種，即不成立、無效、可撤銷，各自有法定的適用情形：①公司的股東會“沒開會、沒表決、人不夠、票不夠”等情形→不成立；②內(nèi)容違法、違規(guī)→無效；③決議的內(nèi)容違反公司章程或召集程序、表決方式違反法律、法規(guī)或公示章程→可撤銷。本案中的增資決議，按照公司章程需要由代表100%表決權(quán)的股東同意，本案中只有代表95%表決權(quán)的股東同意，表決結(jié)果不符合章程規(guī)定的比例，該決議不成立，所以A項錯誤，B項正確。
C項，“七件大事”特別決議，即增資、減資、合并、分立、解散、兩改(改章程、改形式)需代表2/3以上表決權(quán)的股東同意作出股東會決議。這里的“以上”是《公司法》對公司章程的授權(quán)，即在2/3的法定底線以上，公司章程可以作出自治性約定，本案中，公司章程約定為全體股東一致同意，合法有效，C項錯誤。
D項，股東回購請求權(quán)的前提是：有決議+有法定情形(連續(xù)5年盈利不分紅，合并分立轉(zhuǎn)財產(chǎn)，屆滿續(xù)命改章程)+有異議。本案中的股東會決議涉及的是增資的情形，沒有涉及回購適用的法定情形，所以甲主張回購的請求不能支持，D項錯誤。
綜上，本題答案為B。
(2020-2-20)(單選選擇題)20.2020年9月甲公司被債權(quán)人申請破產(chǎn)，法院受理后，甲公司認(rèn)為自己尚有一線生機，遂向法院申請重整，法院裁定重整。管理人向戰(zhàn)略投資者乙公司籌措資金1億元以繼續(xù)經(jīng)營。乙公司同意借款但要求甲公司用廠房提供抵押，但該廠房已經(jīng)抵押給工商銀行。管理人遂用其對丙公司的應(yīng)收賬款的債權(quán)為乙公司辦理了質(zhì)押。如果甲公司重整失敗，丁公司持生效判決向管理人申報債權(quán)。下列說法正確的是？
A乙公司的質(zhì)押權(quán)失效
B乙公司的債權(quán)優(yōu)先于甲公司的普通債權(quán)受償
C乙公司的債權(quán)優(yōu)先于工商銀行的貸款受償
D如果管理人確認(rèn)丁公司的判決書是丁公司和甲公司惡意通過訴訟虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)的，可以不予確認(rèn)
答案解析
正確答案：B
“管理人向戰(zhàn)略投資者乙公司籌措資金1億元以繼續(xù)經(jīng)營”→乙公司提供的借款為新借款。
“但該廠房已經(jīng)抵押給工商銀行”→工商銀行的債權(quán)屬于成立在前的抵押債權(quán)。
“管理人遂用其對丙公司的應(yīng)收賬款的債權(quán)為乙公司辦理了質(zhì)押”→甲公司重整失敗后，乙公司的債權(quán)有雙保險：①新借款屬于共益?zhèn)鶆?wù)，優(yōu)先于普通債權(quán)受償，但不能比之前設(shè)定的抵押債權(quán)優(yōu)先受償；②質(zhì)押權(quán)依舊有效。
A項，甲公司在重整期間借款，且為新借款提供質(zhì)押擔(dān)保，此質(zhì)押權(quán)無論甲公司重整成功還是失敗都是有效的。畢竟甲公司在重整期間，債權(quán)人借款給甲公司已經(jīng)承擔(dān)了莫大的風(fēng)險，如果設(shè)定的擔(dān)保再因重整失敗而作廢，誰還借款給重整中的公司啊？所以A項錯誤。
B項，乙公司的債權(quán)有“雙保險”：①乙公司的債權(quán)實在甲公司重整期間產(chǎn)生的新借款，甲公司重整失敗后，其定性為共益?zhèn)鶆?wù)，優(yōu)先于普通債權(quán)受償；②乙公司的債權(quán)設(shè)定了質(zhì)押權(quán)，就此質(zhì)押的應(yīng)收賬款變現(xiàn)或轉(zhuǎn)讓的價款，乙公司享有的相應(yīng)的優(yōu)先權(quán)，B項正確。
C項，工商銀行的貸款設(shè)立了抵押，且先于乙公司的新借款發(fā)生，故乙公司的新借款不能優(yōu)先于銀行的抵押債權(quán)，C項錯誤。
D項，原則來說，已經(jīng)生效的法律文書確定的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。管理人認(rèn)為債權(quán)人據(jù)以申報債權(quán)的生效法律文書確定的債權(quán)錯誤，或者有證據(jù)證明債權(quán)人與債務(wù)人惡意通過訴訟、仲裁或者公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行力公證文書的形式虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法通過審判監(jiān)督程序來消滅對應(yīng)的法律文書，重新確定債權(quán)，而不是直接不確認(rèn)，D項錯誤。
綜上，本題答案為B。
(2020-2-21)(單選選擇題)21.誠益公司用一張銀行承兌匯票來支付與劉偉的合同款項，甲銀行已經(jīng)承兌。但票據(jù)上沒有將劉偉寫為被背書人。劉偉用此票據(jù)買紅酒，紅酒公司擔(dān)心拿不到錢，劉偉就找了自己的好朋友張三作為此票據(jù)的保證人，但沒寫明被保證人，紅酒公司在被背書人欄中填了自己的名字并蓋章。紅酒公司向甲銀行提示付款時被拒絕。下列說法正確的是？
A劉尾對紅酒公司無任何法律責(zé)任
B紅酒公司應(yīng)先向誠益公司主張追索權(quán)
C雖沒寫明被保證人，張三仍需承擔(dān)保證責(zé)任
D紅酒公司可以向甲銀行主張追索權(quán)
答案解析
正確答案：C
“誠益公司用一張銀行承兌匯票來支付與劉偉的合同款項，甲銀行已經(jīng)承兌。但票據(jù)上沒有將劉偉寫為被背書人”→甲銀行是承兌人，承擔(dān)第一順位的付款義務(wù)；劉偉沒在票據(jù)上簽章，并非票據(jù)當(dāng)事人，不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，但是作為合同當(dāng)事人，應(yīng)承擔(dān)合同義務(wù)。
“張三作為此票據(jù)的保證人，但沒寫明被保證人”→沒寫被保證人不影響保證的成立，推定承兌人甲銀行為被保證人。
“紅酒公司在被背書人欄中填了自己的名字并蓋章”→票據(jù)的流轉(zhuǎn)關(guān)系為誠益公司→紅酒公司。
“紅酒公司向甲銀行提示付款時被拒絕”→紅酒公司失去了付款請求權(quán)，可以向除了甲銀行之外的其他義務(wù)人行使追索權(quán)，追究連帶責(zé)任。即針對誠益公司和張三，按照“可選擇、可變更”的原則行使追索權(quán)。
A項，票據(jù)屬于文義證券，主張票據(jù)權(quán)利或承擔(dān)票據(jù)責(zé)任都必須基于票據(jù)上的相關(guān)記載。劉偉沒有在票據(jù)上簽章，不是票據(jù)當(dāng)事人，無需承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。但是劉偉和紅酒公司之間畢竟存在買賣合同，所以劉偉需就此合同承擔(dān)合同義務(wù)和責(zé)任，A項表述為劉偉不承擔(dān)“任何”法律責(zé)任是錯誤的。
B、D項，追索權(quán)是二次性的救濟權(quán)利，紅酒公司行使付款請求權(quán)被甲銀行拒絕，就可以向其他票據(jù)義務(wù)人主張追索權(quán)。①追索對象是“其他義務(wù)人”，即排除了付款請求權(quán)的對象(承兌人或付款人)，即本案中的甲銀行。因為第一次找過甲銀行，被拒絕才行使追索權(quán)的，行使追索權(quán)再找甲銀行一次毫無意義!②追索權(quán)的行使原則是“可選擇、可變更”，主張連帶責(zé)任。紅酒公司有權(quán)對誠益公司和張三行使追索權(quán)，無前后順序，B項“應(yīng)”字鎖定了追索的順序，限制了紅酒公司的選擇權(quán)是錯誤的；D項將甲銀行列為被追索對象是錯誤的。
C項，實施票據(jù)保證時，如果沒寫明被保證人不影響保證的成立，法律推定票據(jù)的第一責(zé)任人為被保證人：①已經(jīng)承兌的匯票，推定承兌人為被保證人；②未經(jīng)承兌的匯票，推定出票人為被保證人。本案中，張三實施保證行為時，雖然沒寫明被保證人，保證行為依舊成立，張三應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任，C項正確。
綜上，本題答案為C。
(2020-2-22)(單選選擇題)22.百航股份公司(以下簡稱百航公司)為上市公司，為解決A項目的資金缺口，百航公司于2020年5月25日通過公開發(fā)行公司債券的方式，募集資金1億元，聘嘉德公司為債券受托管理人。下列說法正確的是？
A債券持有人會議不能決議解除對嘉德證券公司的聘請
B若百航公司到期不能兌付債券本息，則嘉德證券公司可接受部分債券持有人的委托，以自己的名義代表債券持有人起訴
C若百航公司改變所募集資金的用途，則嘉德證券公司有權(quán)以自己的名義代表債券持有人起訴
D百航公司可將所募集的資金，部分用于A項目帶來的虧損
答案解析
正確答案：B
“公開發(fā)行公司債券的方式，募集資金1億元，聘嘉德公司為債券受托管理人”→債券受托管理人，由發(fā)行人聘請，為了全體債券持有人的利益服務(wù)，如果不稱職，債券持有人會議有權(quán)變更債券受托管理人。
A項，債券受托管理人雖然是發(fā)行人為債券持有人聘請的，但其畢竟是為了債券持有人的利益而服務(wù)，如果債券持有人會議發(fā)現(xiàn)受托管理人不能履行對債券持有人忠誠、勤勉義務(wù)的，可以決議變更債券受托管理人，A項錯誤。
B項，若百航公司到期不能兌付債券本息，直接損害了債券持有人的利益，債券受托管理人作為為全體債券持有人服務(wù)的機構(gòu)，有權(quán)受全體或部分債券持有人的委托，以自己的名義提起代位訴訟，B項正確。
C項，債券持有人購買債券時對所募集的資金用途和風(fēng)險進行了評估，如果發(fā)行人改變募集資金的用途，則需要債券持有人會議重新評估，需要經(jīng)過債券持有人會議作出決議。如果擅自改變資金用途的，可責(zé)令改正+罰款；對負(fù)責(zé)人可警告+罰款。所以對改變資金用途主要通過行政責(zé)任來追究，且恢復(fù)原狀后對債券持有人沒有實質(zhì)損害，債券持有人無需提起訴訟，也不用債券受托管理人提起代位訴訟，C項錯誤。
D項，公開發(fā)行公司債券籌集的資金，主要用于企業(yè)運營的需要，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。否則會出現(xiàn)發(fā)行人“拆東墻補西墻”的現(xiàn)象，容易誘發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險，損害債券持有人的利益，D項錯誤。
綜上，本題答案為B。
(2020-2-23)(單選選擇題)23.2017年2月，張某56歲，為自己向甲、乙、丙三家保險公司投保重疾險，為了避免被強制體檢，投保時，張某謊稱自己54歲。在向丙公司投保時，未將其已經(jīng)向甲、乙兩公司投保的情況告知丙公司。2020年4月，張某罹患癌癥，向三家保險公司理賠，下列說法正確的是：
A因為張某隱瞞了年齡，三家保險公司有權(quán)解除保險合同，不予賠償
B張某對丙公司隱瞞了已經(jīng)向甲、乙兩家公司投保的事實，丙公司有權(quán)解除保險合同，不予賠償
C三家保險公司應(yīng)分別對張某賠償保險金
D三家保險公司應(yīng)按比例對張某賠償保險金
答案解析
正確答案：C
“2017年2月，張某56歲，為自己向甲、乙、丙三家保險公司投保重疾險，為了避免被強制體檢，投保時，張某謊稱自己54歲”→①重疾險、意外險、壽險等人身保險可以重復(fù)投保；②張某虛報了年齡，處理流程是還原真實年齡→對比真實年齡是否符合承保條件→符合的，合同不能解除，但雙方可以就保費和賠償金重新約定；不符合的，保險公司有權(quán)解除保險合同，但需滿足法定條件(知情30日+合同成立2年內(nèi)+主觀善意)。
“在向丙公司投保時，未將其已經(jīng)向甲、乙投保的情況告知丙公司”→基于誠信原則，張某向丙公司投保時，保險公司如果問及個人在先投保的情況，張某應(yīng)如實告知。但張某投保的重疾險，奉行“多買多賠”的基本原則，各家保險公司的賠償責(zé)任彼此不會相互干擾，所以即使張某未將其與甲、乙兩公司的保險關(guān)系告知丙公司，也不影響丙公司決定是否承保及保險責(zé)任承擔(dān)，丙公司不能因此解除保險合同。
“2017年2月……投保重疾險，2020年4月，張某罹患癌癥，向三家保險公司理賠”→保險合同成立超過了2年，即使張某有虛報年齡的事實，保險公司也不能再因此解除保險合同。
A項，張某雖然虛報了保險年齡，但該合同成立于2017年2月，2020年保險事故發(fā)生，已經(jīng)超過2年，保險公司已經(jīng)不能因投保人虛報年齡而解除該保險合同，A項錯誤。
B項，意外險、壽險、重大疾病保險等人身保險中，保險標(biāo)的為人的生命和健康，人的生命健康是無法用金錢和貨幣衡量的，一旦發(fā)生損失也無法用貨幣進行評價。所以，如果投保人為同一個被保險人購買了多份意外險、壽險、重大疾病保險，在被保險人發(fā)生保險事故以后，可以獲得多份保險的保險金。值得注意的是，保險公司可能會問及個人投保情況，投保人應(yīng)按照要求如實告知。但是各家保險公司單獨理賠，彼此不會相互干擾，即使張某未將其與甲、乙兩公司的保險關(guān)系告知丙公司，也不影響丙公司決定是否承保及保險責(zé)任承擔(dān)，丙公司不能因此解除保險合同。且就算張某未履行如實告知義務(wù)導(dǎo)致保險公司解除保險合同，也應(yīng)該在合同成立2年內(nèi)，本案中的保險合同已經(jīng)超過2年，丙公司也不能再解除保險合同，B項錯誤。
C項，人的生命和健康價值無限大，一旦發(fā)生損害，無法用金錢來衡量和評價，所以，一個人可以重復(fù)投保多份人身保險，發(fā)生保險事故時可以向不同的保險公司申請理賠。各家保險公司分別賠償，彼此間不會相互干擾，C項正確。
D項，財產(chǎn)保險中，才有真正的重復(fù)保險，是指投保人對同一保險標(biāo)的、同一保險利益、同一保險事故分別與2個以上保險人訂立保險合同，且保險金額總和超過保險價值的保險。除合同另有約定外，各保險人按照其保險金額占保險金額總和的比例承擔(dān)賠償保險金的責(zé)任。D項混淆了人身保險和財產(chǎn)保險的理賠規(guī)則。人身保險的原則是“多買多賠”，財產(chǎn)保險的原則是“損失填平”，D項錯誤。
綜上，本題答案為C。
(2020-2-24)(單選選擇題)24.某醫(yī)院2010年為本院的救護車購買第三者責(zé)任險，并贈送附加險“平安出行”，附加險對于救護車出現(xiàn)車禍?zhǔn)鹿实馁M用在第三者責(zé)任險之外可以理賠。2011年，甲駕駛救護車由于自己操作失誤撞到護欄，導(dǎo)致當(dāng)時車上病人丁骨折，花去醫(yī)療費2萬元。2015年，醫(yī)院的工作人員無意間發(fā)現(xiàn)了附加險保單，于是向保險公司提出理賠，下列選項正確的是？
A保險公司可以因已過理賠時效而拒賠
B保險公司可以因“平安出行”未繳納費用為由而拒賠
C保險公司可以因丁的傷害是由甲故意造成為由而拒賠
D如保險公司進行理賠應(yīng)以第三者責(zé)任險的主險進行理賠
答案解析
正確答案：A
“并贈送附加險‘平安出行’”→①“贈送”說明合同雙方一致的意思表示為投保人不用為此保險法合同繳納保險費，但不會因此影響保險合同效力和保險公司的理賠責(zé)任；②“附加險”是要在購買主險的基礎(chǔ)上才能進行投保的，但生效后的主險和附加險是相互獨立的，附加險的保費、期限、理賠都是獨立進行的。
“2011年，甲駕駛救護車由于自己操作失誤撞到護欄，……2015年，……于是向保險公司提出理賠”→本案中的保險并非人壽險，被保險人向保險人請求賠償或者給付保險金的訴訟時效期間為3年，自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道保險事故發(fā)生之日起計算，本案中已經(jīng)超過了此時效；②此事故是甲的過失造成的，甲并非投保人或被保險人，不是“故意”造成的保險事故，不屬于“人為釀禍”而致使保險公司免責(zé)的情形。
A項，非人壽險的被保險人或者受益人，向保險人請求賠償或者給付保險金的訴訟時效期間為三年(與《民法典》規(guī)定的一般訴訟時效統(tǒng)一)，自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道保險事故發(fā)生之日起計算。本案中被保險人知道事故發(fā)生的時間是2011年，理賠的時間是2015年，超過了3年的訴訟時效，保險公司可以因此賠付，A項正確。
B項，附加險“平安出行”雙方約定的是“贈送”，即投保人無需為此繳納保費，但合同生效期間發(fā)生保險事故的，保險公司應(yīng)該依法理賠，不能因投保人未繳費而拒賠，B項錯誤。
C項，為了防止道德風(fēng)險的發(fā)生，《中華人民共和國保險法》(以下簡稱《保險法》)第27條第2款規(guī)定“人為釀禍”時保險公司免責(zé)，即投保人、被保險人故意制造保險事故的，保險人有權(quán)解除合同，不承擔(dān)賠償或者給付保險金的責(zé)任。但本案中，甲并非投保人或被保險人，且車禍并非甲“故意”造成，不符合保險公司免責(zé)的適用情形，所以C項中保險公司的拒賠理由不合法，C項錯誤。
D項，附加險帶有“附加”兩字，說明其是依托主險而存在的，不能脫離主險而單獨購買。但是生效后的主險和附加險在履行過程中是獨立的，發(fā)生對應(yīng)的保險事故理賠也是獨立的，發(fā)生附加險的保險事故，按附加險的合同約定單獨理賠，D項抹殺了附加險的價值和存在的必要，錯誤。
綜上，本題答案為A。
(2020-2-25)(單選選擇題)25.甲公司欠乙公司貨款30萬元到期不還，乙公司多次催要無果。乙公司登錄“企查查”下載甲公司的不良涉訴信息私下發(fā)送給甲公司的幾家合作伙伴，導(dǎo)致行業(yè)內(nèi)各企業(yè)對甲公司的評價降低，甲公司頻頻收到合作伙伴的解約通知。經(jīng)查，乙公司在“企查查”下載的信息實為2016年的信息，“企查查”的工作人員操作失誤將其登記為2018年信息。對于乙公司的行為，下列說法正確的是？
A該行為屬于互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為
B該行為屬于混淆行為
C該行為屬于虛假宣傳
D該行為屬于不正當(dāng)使用公共數(shù)據(jù)的行為
答案解析
正確答案：D
“乙公司登錄‘企查查’下載甲公司的不良涉訴信息私下發(fā)送給甲公司的幾家合作伙伴……甲公司頻頻收到合作伙伴的解約通知”→乙公司通過公共渠道查到甲公司的商業(yè)信息，可以自用，作為自己運營的判斷依據(jù)，但是惡意通知甲公司的合作伙伴，就超出了誠信的范圍，有了不正當(dāng)?shù)男再|(zhì)。
“乙公司在‘企查查’下載的信息實為2016年的信息，‘企查查’的工作人員操作失誤將其登記為2018年信息”→企查查出現(xiàn)了失誤，產(chǎn)生了烏龍事件，因此給甲公司造成的損失應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。
本案的原型來自(2019)浙8601民初1594號判決書，螞蟻微貸和蘇州朗動(企查查)有關(guān)商業(yè)詆毀糾紛。
A項，互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為的核心表現(xiàn)是經(jīng)營者利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實施了妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為。比如，①未經(jīng)其他經(jīng)營者同意，在其合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)中，插入鏈接、強制進行目標(biāo)跳轉(zhuǎn)；②誤導(dǎo)、欺騙、強迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)；③惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實施不兼容。本案中乙公司并不存在此類情形，故A項錯誤。
B項，混淆行為的核心是“搭便車、傍名牌”，在各方面?zhèn)窝b自己以使自己的特征與其他有一定影響力的商品或服務(wù)極其相像，達(dá)到使一般消費者誤認(rèn)的效果。本案中，乙公司并沒有將自己偽裝成跟甲公司相像，沒有混淆行為，B項錯誤。
C項，虛假宣傳的核心是經(jīng)營者對自身的方方面面作出不真實的美化效果并傳播出去，以誘使消費者產(chǎn)生消費欲望，進而獲取交易機會。本案中，乙公司沒有對自身的任何方面作出虛假的意思表示，不構(gòu)成虛假宣傳，C項錯誤。
D項，《反不正當(dāng)競爭法》的立法目的在于維護市場競爭秩序，核心在于競爭行為的正當(dāng)性和制止不正當(dāng)行為。判斷一項行為是否具有正當(dāng)性，應(yīng)當(dāng)從市場競爭秩序、商業(yè)道德、利益平衡等基本原則出發(fā)，結(jié)合相關(guān)行業(yè)準(zhǔn)則、行為手段、損害后果等因素對其性質(zhì)予以綜合評判。“企查查”誤將甲公司的歷史信息作為最新消息上傳到網(wǎng)絡(luò)上，存在一定的失誤且給甲公司造成了損失，應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。乙公司通過“企查查”查詢到一些與甲公司有關(guān)的信用信息，可以作為自己作出商業(yè)決策的依據(jù)，但不應(yīng)該將該信息惡意擴大至甲公司的合作伙伴，致使甲公司受到經(jīng)濟損失。乙公司此行為違反了誠信的基本規(guī)則，不正當(dāng)?shù)厥褂昧斯矓?shù)據(jù)，屬于不正當(dāng)競爭行為，D項正確。
綜上，本題答案為D。
(2020-2-26)(單選選擇題)26.李某違規(guī)在養(yǎng)殖海鮮的飼料里加農(nóng)藥，某市酒店自李某處購入海鮮，提供給顧客王某預(yù)定的婚宴。結(jié)果造成參加婚宴的所有賓客群體性中毒。針對此事件，下列說法正確的是？
A市疾病預(yù)防控制中心應(yīng)向市衛(wèi)健委提交流行病學(xué)調(diào)查報告
B市衛(wèi)健委要向市市場監(jiān)督管理局提交流行病學(xué)調(diào)查報告
C市衛(wèi)健委應(yīng)對與事故有關(guān)的因素進行流行病學(xué)調(diào)查
D該行為屬于不正當(dāng)使用公共數(shù)據(jù)的行為
答案解析
正確答案：A
“造成參加婚宴的所有賓客群體性中毒”→發(fā)生了食品安全事故，疾控中心作為專業(yè)機構(gòu)第一時間作出行動和響應(yīng)。對現(xiàn)場進行衛(wèi)生處理+流調(diào)→向同級食品安全監(jiān)督管理、衛(wèi)生行政部門提交流行病學(xué)調(diào)查報告。
對食品安全事故現(xiàn)場進行衛(wèi)生處理，對食品安全事故有關(guān)的因素進行流行病學(xué)調(diào)查并出具流行病學(xué)調(diào)查報告屬于疾控部門的職權(quán)，疾控中心應(yīng)當(dāng)向同級食品安全監(jiān)督管理、衛(wèi)生行政部門提交流行病學(xué)調(diào)查報告。所以A項正確，B、C、D三項的職權(quán)描述均錯誤。
綜上，本題答案為A。
(2020-2-27)(單選選擇題)27.金嶺銀行因業(yè)務(wù)急需向山河銀行拆借一部分資金，山河銀行仗義援手，向金嶺銀行拆借了這部分資金，請問下列說法正確的是？
A山河銀行交足存款準(zhǔn)備金、留足備付金之后，可以拆借給金嶺銀行這筆資金
B山河銀行可以用備付金拆借這筆資金
C金嶺銀行可將這筆資金用于發(fā)放個人住房貸款
D金嶺銀行可用這筆資金來購買國債
答案解析
正確答案：A
“山河銀行仗義援手，向金嶺銀行拆借了這部分資金”→①此處的法律關(guān)系為銀行之間的同業(yè)拆借。山河銀行是拆出方，可用的資金為“閑置資金”，即交足存款準(zhǔn)備金，留足備付金，歸還央行到期貸款之后的閑置資金。②金嶺銀行是拆入方，拆入資金的用途是彌補票據(jù)結(jié)算、銀行匯差頭寸的不足，解決臨時性周轉(zhuǎn)資金的需要。
A項，同業(yè)拆借的本質(zhì)是銀行之間伸出援手，以幫助兄弟銀行渡過難關(guān)。但按照商事規(guī)則，能夠拆出的商業(yè)銀行必須是“自給自足”之后，有“余糧”才能救濟別人，而不是所謂的“自己沒吃飽，也分半個饅頭給伙伴”。所以拆出的資金為交足存款準(zhǔn)備金，留足備付金，歸還央行到期貸款之后的閑置資金，A項描述了閑置資金的概念，正確。
B項，備付金是商業(yè)銀行留給自己的客戶取款的保障，銀行不能舍棄自身客戶的利益來幫助友行，所以山河銀行不能用備付金拆借給其他銀行，B項錯誤。
C、D項，所謂“救急不救窮”，商業(yè)銀行遇到緊急的、臨時的資金需求可以通過拆借渡過難關(guān)，但不可以“靠借錢度日”。所以拆入資金的用途為：彌補票據(jù)結(jié)算、銀行匯差頭寸的不足，解決臨時性周轉(zhuǎn)資金的需要。但禁止利用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或用于投資。C項的發(fā)放住房貸款、D項的購買國債均屬于拆入資金的禁止使用方式，C、D兩項錯誤。
綜上，本題答案為A。
(2020-2-28)(單選選擇題)28.甲公司動用自有資金購買了一輛汽車，登記在大股東和法定代表人杜某名下，但實際用于公司的運營。購車款連同車輛保險費、購置稅等一共支出100萬元。下列有關(guān)說法正確的是？
A車輛購置稅應(yīng)當(dāng)由甲公司繳納
B杜某應(yīng)當(dāng)就這輛車的購置款繳納個人所得稅
C杜某的綜合所得應(yīng)當(dāng)扣除這100萬元的支出
D甲公司的企業(yè)所得稅應(yīng)納所得額中應(yīng)扣除該100萬元
答案解析
正確答案：B
“甲公司動用自有資金購買了一輛汽車，登記在大股東和法定代表人杜某名下，但實際用于公司的運營”→雖然購車款及相關(guān)費用是甲公司出的，但是車輛登記在法定代表人杜某名下，該車即屬于杜某的個人財產(chǎn)。法律關(guān)系應(yīng)認(rèn)定為甲公司為杜某進行的實物分紅，認(rèn)定為“股息、紅利”的屬性，杜某應(yīng)對此依法繳納個人所得稅。
A項，在中華人民共和國境內(nèi)購置汽車的單位和個人，應(yīng)當(dāng)依法繳納車輛購置稅。本案中的汽車雖然是由甲公司實際出資，但杜某為車輛的所有權(quán)人，所以杜某屬于車輛購置人，應(yīng)由杜某繳納購置稅。車輛購置稅是實行一次性征收的稅種，一般由4S店代扣代繳，A項錯誤。
B項，甲公司的出資購買該車，但該車登記在杜某個人名下，視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配，依照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅（財稅[2003]158號）。所以杜某應(yīng)就此依法繳納個人所得稅，B項正確。
C項，錯在兩處，首先，該車屬于甲公司對杜某的實物性分紅，應(yīng)按“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅，不屬于綜合所得的項目；其次，綜合所得的法定扣除和附加項扣除中也不包括購置車輛的支出，所以C項錯誤。
D項，首先，雖然該車輛的購置相關(guān)款項由甲公司支付，但該車輛并非甲公司的資產(chǎn)，無法進行折舊扣除；其次，甲公司付出的該筆款項本質(zhì)為甲公司對股東的股息、紅利，該筆支出不能作稅前扣除，D項錯誤。
綜上，本題答案為B。
(2020-2-29)(單選選擇題)29.根據(jù)土地利用總體規(guī)劃，某鎮(zhèn)東部耕地被劃定為蔬菜生產(chǎn)基地，關(guān)于該基地的耕地保護，下列說法正確的是？
A經(jīng)省政府批準(zhǔn)，國家建設(shè)工程可占用該基地的部分耕地
B該基地內(nèi)可挖塘養(yǎng)魚
C該基地可在從事蔬菜生產(chǎn)的同時適當(dāng)發(fā)展林果業(yè)
D鎮(zhèn)政府應(yīng)將該蔬菜生產(chǎn)基地的位置、范圍信息向社會公告
答案解析
正確答案：D
“某鎮(zhèn)東部耕地被劃定為蔬菜生產(chǎn)基地”→該幅土地為永久基本農(nóng)田，受到特殊的保護，比如，永久基本農(nóng)田從農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地需國務(wù)院審批；將永久基本農(nóng)田征收為國有，需國務(wù)院審批；永久基本農(nóng)田不得用于挖塘養(yǎng)魚或發(fā)展林果業(yè)。
A項，“糧棉油糖地，好菜試驗田”屬于永久基本農(nóng)田的范圍，本案中的蔬菜基地即屬于此范圍。國家對永久基本農(nóng)田實行嚴(yán)格的保護制度，任何單位和個人不得擅自占用或者改變其用途。國家能源、交通、水利、軍事設(shè)施等重點建設(shè)項目選址確實難以避讓永久基本農(nóng)田，涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)用或者土地征收的，必須經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，A項中省政府無權(quán)審批，錯誤。
B、C項，永久基本農(nóng)田有法定的使用范圍和要求，基本的職能是確保老百姓的“肚子要吃飽，不挨餓”。挖塘養(yǎng)魚，發(fā)展林果業(yè)雖然有助于經(jīng)濟利益，但不能解決溫飽和吃飯的糧食問題，所以禁止占用永久基本農(nóng)田發(fā)展林果業(yè)和挖塘養(yǎng)魚，B、C兩項錯誤。
D項，永久基本農(nóng)田劃定以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))為單位進行，永久基本農(nóng)田應(yīng)當(dāng)落實到地塊，納入國家永久基本農(nóng)田數(shù)據(jù)庫嚴(yán)格管理。鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府應(yīng)當(dāng)將永久基本農(nóng)田的位置、范圍向社會公告，并設(shè)立保護標(biāo)志，D項正確。
綜上，本題答案為D。
(2020-2-30)(單選選擇題)30.2018年1月5日，元某至妙姿公司工作，3個月后，公司要求簽訂書面勞動合同，元某以違約金過高為由拒絕簽訂。2019年1月2日，元某離職，申請勞動仲裁，要求公司支付未簽合同的2倍工資差額以及經(jīng)濟補償金。經(jīng)查，公司多次找元某簽訂書面合同未果，但未通知元某解除勞動關(guān)系。關(guān)于妙姿公司的下列說法正確的是？
A應(yīng)賠付2倍工資，并支付經(jīng)濟補償金
B不應(yīng)賠付2倍工資，但應(yīng)支付經(jīng)濟補償金
C應(yīng)賠付2倍工資，不應(yīng)支付經(jīng)濟補償金
D有權(quán)解除勞動合同，但應(yīng)支付賠償金
答案解析
正確答案：A
“2018年1月5日，元某至妙姿公司工作，3個月后，公司要求簽訂書面勞動合同，元某以違約金過高為由拒絕簽訂”→2018年1月5日，元某與妙姿公司建立勞動關(guān)系，應(yīng)在一個月內(nèi)簽訂書面勞動合同。但妙姿公司并未按時與元某簽署書面勞動合同，自用工滿一個月的次日起需向勞動者支付2倍工資。
“經(jīng)查，公司多次找元某簽訂書面合同未果，但未通知元某解除勞動關(guān)系”→用人單位明知雙方無書面勞動合同，沒有終止雙方的勞動關(guān)系，而是繼續(xù)用工。雖然此書面合同未即時簽署有元某的原因，但是妙姿公司并非無過錯，因此需要承擔(dān)2倍工資的罰則。
元某自2018年1月5日入職妙姿公司，雙方建立了勞動關(guān)系，應(yīng)該在1個月內(nèi)簽署書面勞動合同，但一直沒有簽署。一直到3個月后，單位才提出和元某簽署書面勞動合同，雖然因為元某的拒絕，該合同沒簽成，妙姿公司有權(quán)要求與元某解除勞動合同。但彼時，用工已經(jīng)超過1個月，妙姿公司需要向元某支付經(jīng)濟補償金。
A、B、C項，關(guān)于妙姿公司是否需要向元某支付2倍工資的差額，是本案的難點。本案中有一個陷阱是元某拒絕與妙姿公司簽署書面合同，所以該合同一直未能簽成。是不是妙姿公司就不用承擔(dān)2倍工資了呢？如果妙姿公司對此結(jié)果完全沒有過錯，比如元某用偽造簽字的勞動合同提供給了妙姿公司，妙姿公司對雙方?jīng)]有書面勞動合同并不知情等，這種情況下，妙姿公司不用承擔(dān)2倍工資。但本案中雙方?jīng)]有簽署書面勞動合同，妙姿公司存在兩方面的過錯：第一，妙姿公司并沒有按時與元某簽署書面勞動合同，而是3個月后才第一次提出要簽署書面合同；第二，元某拒絕，且不是無故拒絕，而是“以違約金過高為由拒絕”，妙姿公司沒有就此條款協(xié)調(diào)雙方的矛盾，也沒有選擇終止勞動關(guān)系。妙姿公司明知雙方?jīng)]有勞動合同而繼續(xù)用工。基于以上過錯，妙姿公司應(yīng)承擔(dān)2倍工資。所以A項正確，B、C兩項錯誤。
D項，賠償金是用人單位非法與勞動者解除勞動關(guān)系，且勞動者不要求繼續(xù)履行或合同已無法履行的前提下，經(jīng)勞動者選擇，單位需承擔(dān)的責(zé)任，本案中，并不存在妙姿公司非法與元某解除勞動合同的情形，故無賠償金的責(zé)任，D項錯誤。
綜上，本題答案為A。
(2020-2-31)(單選選擇題)31.甲在乙公司工作，2015年乙公司計劃安排甲到美國分支機構(gòu)工作，為此付出15萬元專業(yè)英語培訓(xùn)費用，并和甲約定5年服務(wù)期。對此，下列說法正確的是？
A若甲于2016年主動辭職，應(yīng)當(dāng)向乙公司支付違約金15萬元
B乙公司可與甲約定，若甲未完成服務(wù)期而離職，違約金總額30萬元
C2017年乙公司經(jīng)營困難，無法按時發(fā)放工資，甲通知乙公司解除勞動合同，無需支付違約金
D在服務(wù)期內(nèi)，甲無法進行崗位和工資調(diào)整
答案解析
正確答案：C
“付出15萬元專業(yè)英語培訓(xùn)費用，并和甲約定5年服務(wù)期”→①專項培訓(xùn)時，可約定服務(wù)期；②服務(wù)期條款可匹配違約金條款，但是違約金總額不超過單位支付的培訓(xùn)費總額，且勞動者承擔(dān)的部分不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。
乙公司付出了15萬元的培訓(xùn)費為甲提供了專項培訓(xùn)，有權(quán)對甲提出一定的“忠誠”要求，所以雙方約定的服務(wù)期是合法有效的，且對此服務(wù)期約定，如果勞動者無故違約，用人單位有權(quán)要求其承擔(dān)違約金。但是違約金的總額并非雙方隨意約定，要受到兩個指標(biāo)的約束：①違約金不能超過培訓(xùn)費的總額；②分?jǐn)傇瓌t。乙公司為甲提供專項培訓(xùn)付出了15萬元的培訓(xùn)費，約定了5年的服務(wù)期，分?jǐn)傊撩磕甑呐嘤?xùn)費應(yīng)該是15÷5=3萬元，甲于2016年，即服務(wù)1年以后離職，應(yīng)該承擔(dān)的違約金是剩余4年應(yīng)分?jǐn)偟牟糠郑?2萬元，并非15萬元，A項錯誤。
B項，乙公司與甲約定30萬元違約金，超過了培訓(xùn)費的總額，錯誤。
C項，乙公司無力經(jīng)營且拖欠了甲的工資，逼得甲“另謀出路”，情有可原，甲并非“背信棄義”，無需承擔(dān)違約金，C項正確。
D項，服務(wù)期≠賣身契，在服務(wù)期內(nèi)乙公司應(yīng)該正常對甲進行崗位和工資調(diào)整，D項錯誤。
綜上，本題答案為C。
(2020-2-33)(單選選擇題)33.晨星中學(xué)為50周年校慶請美術(shù)學(xué)校設(shè)計紀(jì)念章，約定著作權(quán)歸晨星中學(xué)。美術(shù)學(xué)校將該設(shè)計任務(wù)下達(dá)本校老師張某，張某因工作繁忙，讓同事李某幫忙完成。李某主要利用美術(shù)學(xué)校的物質(zhì)技術(shù)條件完成了紀(jì)念章的設(shè)計圖。美術(shù)學(xué)校與張某，張某和李某均未約定該紀(jì)念章著作權(quán)的歸屬。該紀(jì)念章的產(chǎn)品設(shè)計圖的著作權(quán)歸下列哪一方？
A張某
B美術(shù)學(xué)校
C李某
D晨星中學(xué)
答案解析
正確答案：D
“晨星中學(xué)為50年校慶請美術(shù)學(xué)校設(shè)計紀(jì)念章，約定著作權(quán)歸晨星中學(xué)”→①晨星中學(xué)與美術(shù)學(xué)校系委托關(guān)系，按約定確定著作權(quán)歸晨星中學(xué)。②“校慶紀(jì)念章”涉及構(gòu)圖、顏色、選材、工藝、三維立體形式等多方面的元素，應(yīng)認(rèn)定為產(chǎn)品設(shè)計圖，而非單純的美術(shù)作品。
“美術(shù)學(xué)校將該設(shè)計任務(wù)下達(dá)本校老師張某，……讓同事李某幫忙完成，李某主要利用美術(shù)學(xué)校的物質(zhì)技術(shù)條件完成了紀(jì)念章的設(shè)計圖”→①李某完成的特殊職務(wù)作品，著作權(quán)歸美術(shù)學(xué)校，李某享有署名+獲得報酬權(quán)；②張某未參與作品的創(chuàng)作，不享有著作權(quán)。
本案涉及兩組法律關(guān)系：
第一，晨星中學(xué)與美術(shù)學(xué)校形成了委托關(guān)系，故該紀(jì)念章屬于委托作品，晨星中學(xué)與美術(shù)學(xué)校就委托作品的歸屬進行了約定，應(yīng)按約定確定著作權(quán)的歸屬，所以該紀(jì)念章的著作權(quán)應(yīng)歸晨星中學(xué)。
第二，特殊職務(wù)作品。
美術(shù)學(xué)校將任務(wù)下達(dá)給本校教師張某，由李某最終完成，該作品是產(chǎn)品設(shè)計圖，且主要利用了單位的物質(zhì)技術(shù)條件，屬于特殊職務(wù)作品，著作權(quán)歸美術(shù)學(xué)校。又因美術(shù)學(xué)校與委托方晨星中學(xué)的委托合同中約定了著作權(quán)歸屬，該產(chǎn)品設(shè)計圖應(yīng)按約定歸屬晨星中學(xué)。
綜上，本題答案為D。
(2020-2-34)(單選選擇題)34.某電視臺精心制作了音樂類選秀節(jié)目，因其創(chuàng)意新穎，為大眾追捧。貓眼咖啡廳未經(jīng)許可在其咖啡廳的超大屏幕播放該選秀節(jié)目，顧客只要購買任意一杯咖啡即可進入觀看。貓眼咖啡的行為侵犯了下列哪一項權(quán)利？
A歌手的表演者權(quán)
B歌曲作者的著作權(quán)
C電視臺的廣播權(quán)
D電視臺的廣播組織權(quán)
答案解析
正確答案：B
“某電視臺精心制作了音樂類選秀節(jié)目，因其創(chuàng)意新穎，為大眾追捧”→①該選秀節(jié)目中用到了音樂作品，涉及作者的著作權(quán)保護；②該節(jié)目中涉及了參賽選手的表演者權(quán)保護；③選秀節(jié)目內(nèi)容不僅包括人物競演，還包括了造型、動作、布景、鏡頭的色調(diào)與變化、現(xiàn)場燈光與音樂的配合、樂隊的演奏等內(nèi)容，將歌手的表演、畫面、音樂等元素融合為一個整體形成完整的表達(dá)，從而體現(xiàn)出個性化特征，達(dá)到《著作權(quán)法》對作品的獨創(chuàng)性要求，應(yīng)認(rèn)定為作品被《著作權(quán)法》所保護；同時電視臺制作節(jié)目并播放形成信號，電視臺也是廣播組織者，享有相應(yīng)的廣播組織權(quán)。
“貓眼咖啡廳未經(jīng)許可在其咖啡廳的超大屏幕播放該選秀節(jié)目”→咖啡廳以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，在其經(jīng)營場所用大屏幕播放該選秀節(jié)目，屬于機械表演行為。
按照“侵權(quán)一招鮮”的邏輯分析。
第一步：確認(rèn)本案中涉及的各權(quán)利人，及其有權(quán)實施的行為：①音樂作品的作者，有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可對其音樂作品復(fù)制、發(fā)行、上傳至網(wǎng)絡(luò)、表演(現(xiàn)場表現(xiàn)+機械表演)等行為；②節(jié)目的參賽選手作為表演者，有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可對其表演活動現(xiàn)場直播或傳送，上傳至網(wǎng)絡(luò)，錄音錄像，復(fù)制、發(fā)行、出租錄有其表演活動的錄音錄像等行為；③電視臺作為選秀節(jié)目的著作權(quán)人，有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可對其節(jié)目進行盜版、上傳至網(wǎng)絡(luò)等行為；④電視臺作為廣播組織者，有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可對其電視信號轉(zhuǎn)播、上傳至網(wǎng)絡(luò)、復(fù)制等行為。
第二步：確認(rèn)第三方的行為定性進而判定應(yīng)得到誰的授權(quán)，及是否侵權(quán)。本案中的貓眼咖啡廳以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，在其經(jīng)營場所用大屏幕播放該選秀節(jié)目，相當(dāng)于用此選秀節(jié)目作為背景音樂，來營造更好的經(jīng)營環(huán)境，以吸引客流，屬于機械表演行為，侵犯了音樂作品作者的表演權(quán)，B項正確。
A項，貓眼咖啡廳并沒有直接針對歌手的現(xiàn)場表演活動進行直播或傳送、上傳至網(wǎng)絡(luò)、錄音錄像等行為，沒有侵犯表演者權(quán)，A項錯誤。
C項，廣播權(quán)的控制范圍主要是以有線或者無線方式公開傳播或者轉(zhuǎn)播作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播作品的權(quán)利。本案中貓眼咖啡廳在封閉的店面里播放該節(jié)目，此種行為不屬于廣播，所以沒有侵犯廣播權(quán)，C項錯誤。
D項，貓眼咖啡廳并沒有針對電視臺的電視信號采取任何行動，沒有侵犯電視臺的廣播組織權(quán)，D項錯誤。
綜上，本題答案為B。
(2020-2-35)(單選選擇題)35.甲發(fā)明了一種輕薄口罩，口罩具有良好的過濾效果，向?qū)＠稚暾埐@得了專利，專利的技術(shù)參數(shù)是a+b。甲授權(quán)乙對該款口罩的工藝進行改進，使這款口罩更加輕薄且過濾效果更好，乙改進后的技術(shù)也向?qū)＠稚暾埐@得了專利授權(quán)，專利技術(shù)參數(shù)是a+b+c。下列有關(guān)說法正確的是？
A若甲不同意乙生產(chǎn)a+b+c型口罩，則乙無權(quán)生產(chǎn)
B丙公司若要生產(chǎn)a+c型口罩需要經(jīng)過乙的同意
C丙公司若要生產(chǎn)a+b+c+d型口罩需要經(jīng)過甲和乙的同意
D丙公司若要生產(chǎn)a+b+c+d型口罩只需要經(jīng)乙的同意
答案解析
正確答案：C
“甲……向?qū)＠稚暾埐@得了專利，專利的技術(shù)參數(shù)是a+b”→甲的專利，參數(shù)指標(biāo)是a+b。
“甲授權(quán)乙對該款口罩的工藝進行改進，……乙獲得了專利授權(quán)，專利技術(shù)參數(shù)是a+b+c”→甲的專利是基礎(chǔ)專利，乙的專利是從屬專利，二者適用交叉許可的制度。
A項，乙在甲的專利基礎(chǔ)上進行改進并申請獲得新的專利，甲的專利屬于基礎(chǔ)專利，乙的專利屬于從屬專利，甲和乙需要使用對方的專利時適用“交叉許可”的制度，即向國務(wù)院專利行政部門申請強制許可其使用對方的專利，所以如果甲無故不同意乙使用其基礎(chǔ)專利，乙可以通過強制許可的方式拿到授權(quán)，但是需要向甲支付合理的費用，A項不符合交叉許可制度的規(guī)定，錯誤。
B項，專利侵權(quán)要求“全面覆蓋”，指被訴侵權(quán)技術(shù)方案包含與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相同或者等同的技術(shù)特征。丙公司生產(chǎn)的a+c型口罩并沒有覆蓋乙的專利中的“b”特征，所以未全面覆蓋原則的要求，不認(rèn)定為侵權(quán)行為。因此，丙公司生產(chǎn)a+c型口罩不受乙的控制，無需取得乙的同意，B項錯誤。
C、D項，根據(jù)“全面覆蓋”原則，丙公司生產(chǎn)a+b+c+d型口罩，既對甲的專利有全面覆蓋，也對乙的專利有全面覆蓋，所以需要經(jīng)過二者的共同授權(quán)，所以C項正確，D項錯誤。
綜上，本題答案為C。
(2020-2-36)(單選選擇題)36.孕婦A身體不適，前往甲醫(yī)院就診，甲醫(yī)院醫(yī)生因重大過失開錯藥，造成A身體受損，孩子B娩出后亦有殘疾。根據(jù)《民法典》，以下說法正確的是?
A僅A可要求醫(yī)院承擔(dān)損害賠償責(zé)任
B僅B可要求醫(yī)院承擔(dān)損害賠償責(zé)任
CA和B均可要求醫(yī)院承擔(dān)損害賠償責(zé)任
D甲醫(yī)院和醫(yī)生對A和B承擔(dān)連帶責(zé)任
答案解析
正確答案：C
本題綜合考查請求權(quán)競合、胎兒利益保護和用工責(zé)任，難度較大，錯誤率較高。
首先，孕婦A前往甲醫(yī)院就診，與甲醫(yī)院形成醫(yī)療服務(wù)合同(無名合同)。因此，醫(yī)務(wù)人員(醫(yī)生)重大過失導(dǎo)致A身體受損，醫(yī)療機構(gòu)(醫(yī)院)的行為既違約(違反了醫(yī)療服務(wù)合同之約)又侵權(quán)(侵犯了孕婦A的身體權(quán)或健康權(quán))。因此，孕婦A可以選擇追究甲醫(yī)院(醫(yī)療機構(gòu))的違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。
其次，涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益的保護，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。據(jù)此可知，娩出前，第三人實施侵害行為導(dǎo)致胎兒利益受損害的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力(視為已出生)，享有侵權(quán)損害賠償請求權(quán)。本題中，因甲醫(yī)院重大過失導(dǎo)致胎兒B娩出時有殘疾，法定代理人可以嬰兒的名義提起侵權(quán)損害賠償。據(jù)此可知，孕婦A和孩子B均可要求醫(yī)院承擔(dān)損害賠償責(zé)任。故C項說法正確。
最后，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，可以向有故意或者重大過失的工作人員追償。本題中，醫(yī)生和甲醫(yī)院之間系單位用工關(guān)系，在執(zhí)行職務(wù)中，醫(yī)生重大過失導(dǎo)致他人損害的，依法由用人單位(甲醫(yī)院)對外承擔(dān)替代責(zé)任。承擔(dān)責(zé)任后，甲醫(yī)院可以向醫(yī)生內(nèi)部追償，但對外不得請求工作人員與用人單位承擔(dān)連帶責(zé)任。故D項說法錯誤，不當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為C。
(2020-2-37)(單選選擇題)37.陸某因詐騙罪被判入獄，和妻子協(xié)議離婚，雙方約定，12歲的兒子由陸某撫養(yǎng)，但實際是由陸某父母撫養(yǎng)。下列哪一說法是正確的?
A陸某是唯一監(jiān)護人
B陸某的妻子是唯一監(jiān)護人
C夫妻二人均為監(jiān)護人
D陸某的父母為監(jiān)護人
答案解析
正確答案：C
本題考查監(jiān)護人的設(shè)定，難度不大。
監(jiān)護與撫養(yǎng)不同，監(jiān)護系上位概念，撫養(yǎng)系下位概念。監(jiān)護職責(zé)有三項，分別是撫養(yǎng)、教育和保護。父母分居或者離婚的，不影響監(jiān)護。父或者母之間系撫養(yǎng)權(quán)糾紛，而非監(jiān)護權(quán)糾紛。
父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或者母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)、教育、保護的權(quán)利和義務(wù)。本題中，雖然陸某和妻子離婚，但雙方依然是兒子的監(jiān)護人。故C項說法正確，當(dāng)選;A、B、D項說法錯誤，不當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為C。
(2020-2-38)(單選選擇題)38.甲和乙簽訂了兩份房屋買賣合同，第一份約定房屋價款500萬元，注明房屋過戶備案事項不按此合同履行。第二份合同約定房屋價款200萬元，房屋過戶備案事項按此合同履行。關(guān)于兩份合同，下列哪一選項正確?
A第一份合同部分無效，第二份合同無效
B第一份合同有效，第二份合同部分無效
C兩份合同均無效
D兩份合同均有效
答案解析
正確答案：B
本題綜合考查虛假意思表示和民事法律行為部分有效部分無效，難度較大，錯誤率較高。
虛假的意思表示，又稱虛偽表示或偽裝表示。所謂“虛偽表示”是指表意人與相對人通謀而為虛假的意思表示。因此，也可稱為“通謀虛偽表示”。通謀虛偽表示以表意人與相對人的意思聯(lián)絡(luò)為核心，如果不存在通謀的意思聯(lián)絡(luò)，則不構(gòu)成通謀虛偽表示。在實務(wù)中，通謀虛偽表示表現(xiàn)為“陰陽合同”。
行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為，即“陽合同”，因違反意思自治原則而無效。本題中，甲乙二人為房屋過戶備案事項簽訂的第二份合同為“陽合同”。該合同中關(guān)于“房屋價款200萬元”的約定系虛假的意思表示，該部分約定無效，但不影響其他部分的效力。即第二份合同部分有效，部分無效。
以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，即“陰合同”，依照有關(guān)法律規(guī)定處理。本題中，甲乙二人真實的意思表示系第一份房屋買賣合同，即價款500萬元。該份合同完全符合有效民事法律行為的構(gòu)成要件。即:(1)不違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定;(2)不違背公序良俗;(3)主體具有相應(yīng)的民事行為能力;(4)意思表示真實。因此，第一份合同合法有效。故B項說法正確，當(dāng)選;A、C、D項說法錯誤，不當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為B。
(2020-2-39)(單選選擇題)39.薛某系天雅公司總經(jīng)理、法定代表人，某晚參加聚會時飲酒過量，在爭搶買單過程中，以為是酒水單而以天雅公司之名，誤簽了一份購買1000瓶紅酒的商務(wù)合同。關(guān)于該商務(wù)合同的效力，下列哪一選項是正確的?
A因無權(quán)代理而效力待定
B因意思表示不真實而無效
C因乘人之危可主張撤銷
D因重大誤解可主張撤銷
答案解析
正確答案：D
本題綜合考查法定代表人制度和民事法律行為的效力，難度較大，錯誤率較高。
A項中的關(guān)鍵詞為“無權(quán)代理”。薛某系天雅公司的“法定代表人”，其主體身份就已決定其行為系“代表行為”而絕對不會是“代理行為”。因此，薛某的行為與“無權(quán)代理”無涉。故A項說法錯誤，不當(dāng)選。
B項中的關(guān)鍵詞為“無效”。無效的民事法律行為共5類，用口訣的方式來記憶即“強、公、主、意、惡”，分別是:(1)違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定的民事法律行為無效;(2)違背公序良俗的民事法律行為無效;(3)無民事行為能力人獨立實施的民事法律行為無效;(4)行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效;(5)惡意串通損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。本題中，薛某飲酒過量，陷入錯誤認(rèn)識，簽訂的商務(wù)合同并不存在上述無效情形。故B項說法錯誤，不當(dāng)選。
C項中的關(guān)鍵詞為“乘人之危”。乘人之危屬于舊概念，按《民法典》新的表述是“顯失公平”。顯失公平，是指一方利用對方處于危困狀態(tài)(乘人之危)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時顯失公平的，受損害方有權(quán)請求法院或仲裁機構(gòu)予以撤銷。本題中，商務(wù)合同的對方并未利用天雅公司的法定代表人薛某處于困境而與之簽訂合同，且題干中的信息亦未表明合同成立時顯失公平。故C項說法錯誤，不當(dāng)選。
D項中關(guān)鍵詞為“重大誤解”。重大誤解，是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失。本題中，薛某飲酒過量，因自己的原因陷入錯誤認(rèn)識，誤將商務(wù)合同當(dāng)作酒水單而簽署系對行為的性質(zhì)認(rèn)識錯誤，屬于重大誤解。因此，商務(wù)合同可撤銷。故D項說法正確，當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為D。
(2020-2-40)(單選選擇題)40.廖某與史某約定，如將來廖某不在甲公司上班，廖某即將其在甲公司附近一套自有公寓賣給史某。史某為盡快購得該房屋，賄賂甲公司經(jīng)理，讓其辭退了廖某。廖某和史某關(guān)于廖某不在甲公司上班的約定，下列哪一說法是正確的?
A屬于合同主給付義務(wù)
B應(yīng)視為條件不成就
C屬于附期限的約定
D應(yīng)視為期限已屆滿
答案解析
正確答案：B
本題考查附條件的民事法律行為和擬制效力，難度不大，錯誤率不高。
民事法律行為可以附條件，亦可以附期限。“附期限的民事法律行為”和“附條件的民事法律行為”的核心區(qū)別在于:所附事實到來確定為“期限”，不確定為“條件”。本題中，廖某與史某以“廖某不在甲公司上班”作為附款影響買賣合同的效力。而廖某是否會從甲公司離職系發(fā)生與否不確定的事實。因此，屬于“條件”而非“期限”。故C、D項錯誤，不當(dāng)選。
附條件的民事法律行為，是指當(dāng)事人在意思表示中附設(shè)條款指明一定條件，把條件的成就(發(fā)生或出現(xiàn))與否作為民事法律行為效力發(fā)生或終止的依據(jù)。本題中，廖某和史某約定，如廖某不在甲公司上班，即將自己的公寓賣給史某，系附生效條件的房屋買賣合同。合同的主給付義務(wù)系交付房屋并移轉(zhuǎn)房屋所有權(quán)而非“廖某不在甲公司上班”。故A項說法錯誤，不當(dāng)選。
附條件的民事法律行為中，所附條件是否成就應(yīng)由自然原因決定。當(dāng)事人不得違反誠信原則，不正當(dāng)?shù)刈柚够虼龠M。如當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。本題中，史某為盡快購得該房屋，賄賂甲公司經(jīng)理，讓其辭退了廖某。屬于不正當(dāng)?shù)卮龠M條件的成就，因違反誠信原則。因此，應(yīng)視為條件不成就。故B項說法正確，當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為B。
(2020-2-41)(單選選擇題)41.甲的父母去世后，甲因法定繼承取得房屋所有權(quán)，但尚未辦理過戶手續(xù)。甲欲出賣該房屋，遂與乙訂立房屋買賣合同，約定房屋一旦交付，所有權(quán)即轉(zhuǎn)移給乙。合同締結(jié)后不久，甲即完成了該房屋的交付。對此，下列哪一說法是正確的?
A房屋買賣合同全部有效
B房屋買賣合同全部無效
C房屋所有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移
D房屋所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移
答案解析
正確答案：C
本題綜合考查非基于民事法律行為的物權(quán)變動、民事法律行為部分有效部分無效和不動產(chǎn)物權(quán)變動的規(guī)則，難度較大，錯誤率較高。
基于繼承而發(fā)生物權(quán)變動的，自繼承開始時取得物權(quán)。本題中，甲父母去世后，甲(唯一繼承人)即可取得房屋所有權(quán)，“未辦理”過戶手續(xù)，不影響甲取得房屋所有權(quán)。
基于物權(quán)法定的規(guī)則，不動產(chǎn)物權(quán)變動依“登記”。本題中，甲和乙在房屋買賣合同中約定“交付”即發(fā)生物權(quán)變動，違反法律的效力性強制性規(guī)定。因此，該部分約定無效。但是，該部分無效不影響其他部分的效力。房屋買賣合同部分有效部分無效。故A、B項均錯誤，不當(dāng)選。同時，因甲一直未履行過戶登記手續(xù)。因此，房屋所有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移。故C項說法正確，當(dāng)選。D項說法錯誤，不當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為C。
(2020-2-42)(單選選擇題)42.甲和某音樂學(xué)院研究生乙約定，乙租甲房屋，期限1年，但乙可以通過每晚為女兒輔導(dǎo)鋼琴1小時，代替房屋租金的支付。雙方依約行事。3個月后寒假開始，乙房屋上鎖不知所終，甲無奈聘請某音樂學(xué)院本科生為女兒輔導(dǎo)1個月，每晚1小時，共支付2000元。后乙返回，告知甲其隨導(dǎo)師去國外巡演1個月，甲提出乙應(yīng)當(dāng)支付1個月的房租租金。正確的是?
A乙應(yīng)當(dāng)按照甲的房屋在當(dāng)?shù)氐钠骄饨?000元向甲支付
B甲無權(quán)請求乙支付租金
C乙應(yīng)當(dāng)向甲支付2000元
D乙應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)匾魳穼W(xué)校研究生授課的平均報酬向甲支付3000元
答案解析
正確答案：C
本題無名合同和繼續(xù)履行違約責(zé)任的替代履行，難度較大，錯誤率較高。
根據(jù)法律是否賦予特定名稱并設(shè)有規(guī)范，合同可分為有名合同和無名合同。有名合同，又稱典型合同，是指在法律上已賦予名稱并設(shè)有規(guī)范的合同;無名合同，又稱非典型合同，是指在法律上尚未確定名稱和規(guī)則的合同。本題中，甲和乙雙方所達(dá)成的協(xié)議不屬于《民法典》所規(guī)定的任何一類典型合同。因此，屬于無名合同。
關(guān)于無名合同的法律適用，采“類推適用”規(guī)則。即《民法典》或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用合同編通則的規(guī)定，并可以參照適用合同編或者其他法律最相類似合同的規(guī)定。本題中，與甲乙雙方所達(dá)成的協(xié)議最相類似的合同系“租賃合同”。因此，可以參照適用《民法典》合同編關(guān)于租賃合同的規(guī)定。
根據(jù)甲乙雙方的約定，乙給付租金的方式為每晚為甲的女兒輔導(dǎo)鋼琴1小時，即采用“勞務(wù)”的方式給付對價。后乙不知所終，構(gòu)成違約。但是，勞務(wù)之債(債的標(biāo)的)不適于強制履行。因此，甲無奈只能由第三人替代履行，即聘請某音樂學(xué)院本科生為女兒輔導(dǎo)1個月。雖勞務(wù)之債不得強制履行，但是，甲可以請求乙負(fù)擔(dān)由第三人替代履行的費用，即聘請本科生為女兒輔導(dǎo)1個月的費用2000元。且基于違約責(zé)任的填補性損害原理，違約方僅需彌補非違約方因違約方違約行為所造成的實際損失，即2000元。故C項說法正確的，當(dāng)選;A、B、D項說法錯誤，不當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為C。
(2020-2-43)(單選選擇題)43.某日，甲公司與乙公司訂立《合作意向書》，約定待甲公司取得某地建設(shè)用地使用權(quán)后雙方訂立《合作開發(fā)合同》，并初步約定了出資比例、收益分享等事宜，當(dāng)日乙公司依《合作意向書》向甲公司支付了100萬元預(yù)付款。甲公司取得建設(shè)用地使用權(quán)后，因決定與其他公司合作而拒絕與之簽訂《合作開發(fā)合同》。以下說法正確的是?
A乙公司有權(quán)請求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任
B《合作意向書》不具有法律約束力
C乙公司有權(quán)請求甲公司支付《合作開發(fā)合同》項下的違約金
D甲公司應(yīng)向乙公司雙倍返還預(yù)付款
答案解析
正確答案：A
本題綜合考查預(yù)約和本約的認(rèn)定和違約責(zé)任，難度較大，錯誤率較高。
本約，是指因履行預(yù)約而訂立的合同。預(yù)約，是指約定將來訂立一定合同的合同。當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書等，構(gòu)成預(yù)約合同。當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對方可以請求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任。
據(jù)此可知，預(yù)約乃與本約相互獨立的兩個合同。但是，二者存在“牽連關(guān)系”。當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對方可以請求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任，但是不得強制履行本約(因為預(yù)約合同的主給付義務(wù)系訂立合同，而當(dāng)事人是否履行訂立合同的義務(wù)，無法強制執(zhí)行)。
本題中，首先，甲公司和乙公司簽訂的《合作意向書》系為了將來一定期限內(nèi)訂立《合作開發(fā)合同》的本約。因此，《合作意向書》的性質(zhì)為預(yù)約，具有法律約束力。故B項說法錯誤，不當(dāng)選。其次，甲公司取得建設(shè)用地使用權(quán)后拒絕與乙公司簽訂《合作開發(fā)合同》(本約)構(gòu)成對預(yù)約合同的違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任，但是不得請求支付《合作開發(fā)合同》(本約)項下的違約金。故A項說法正確，當(dāng)選;C項說法錯誤，不當(dāng)選。最后，乙公司依《合作意向書》(預(yù)約)向甲公司支付了100萬元“預(yù)付款”，雙方對于“預(yù)付款”的性質(zhì)既未明確約定為“定金”，亦未約定罰則內(nèi)容。因此，該100萬元不屬于定金，甲公司不應(yīng)向乙公司“雙倍”返還預(yù)付款。故D項說法錯誤，不當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為A。
(2020-2-44)(單選選擇題)44.古某攜幼子古曉(5周歲)出游，古曉對農(nóng)戶張某的鴿子甚是喜愛。為取悅兒子，古某向張某選購一只，張某微信收款后把鴿子交給古某時，古某示意其直接把鴿子交給古曉。不料古曉害怕，接鴿子時手一縮，鴿子飛了。關(guān)于鴿子權(quán)屬，下列哪一說法是正確的?
A古曉
B古某
C張某
D鴿子的所有權(quán)不適用物權(quán)變動規(guī)則
答案解析
正確答案：C
本題綜合考查向第三人履行(涉他合同)和動產(chǎn)物權(quán)變動，難度較大，錯誤率較高。
根據(jù)合同是否嚴(yán)守合同相對性原理，將合同分為束己合同和涉他合同。束己合同，是指嚴(yán)格遵循合同相對性原理，合同中約定權(quán)利義務(wù)關(guān)系僅限于當(dāng)事人之間享有和承擔(dān)，而不能及于第三人的合同。在日常生活中大部分合同均屬于束己合同。最典型的束己合同即租賃合同。涉他合同，是指突破了合同相對性原理，合同當(dāng)事人在合同中約定了涉及第三人權(quán)利或義務(wù)的合同，包括向=第三人履行債務(wù)的合同=和由第三人履行債務(wù)的合同(當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任)。
本題中，古某和張某簽訂鴿子買賣合同，買方古某依約對賣方張某享有債權(quán)請求權(quán)，當(dāng)賣方張某向買方古某履行主給付義務(wù)時，買方古某指示賣方張某向第三人古曉(5周歲)履行，系向第三人履行。據(jù)此，古某和張某之間的鴿子買賣合同系涉他合同中的利他合同，即給第三人古曉創(chuàng)設(shè)權(quán)利。
鴿子作為動產(chǎn)，當(dāng)然適用所有權(quán)物權(quán)變動的規(guī)則。依物權(quán)法定規(guī)則，在法律沒有特別規(guī)定的情況下，動產(chǎn)物權(quán)變動依“交付”。法律意義上的交付包括兩個要件:(1)主觀上具有轉(zhuǎn)移所有權(quán)的意思;(2)客觀上移轉(zhuǎn)了標(biāo)的物的直接占有(事實上的管領(lǐng)力)。本題中，張某基于買賣合同向第三人古曉(5周歲，無民事行為能力人)交付鴿子，即具有移轉(zhuǎn)所有權(quán)的意思。但是，客觀上，古曉因害怕“手一縮”，鴿子飛了，即張某客觀上標(biāo)的物鴿子的直接占有并未移轉(zhuǎn)。因此，交付尚未完成。鴿子的所有權(quán)仍歸賣方張某所有。故C項說法正確，當(dāng)選。A、B、D項說法錯誤，不當(dāng)選。
有考生從買賣合同的風(fēng)險負(fù)擔(dān)維度分析該案，結(jié)論是相同的。
買賣合同背景下的“風(fēng)險”，是指因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而導(dǎo)致標(biāo)的物毀損、滅失的情形。其構(gòu)成要件有二:(1)客觀上標(biāo)的物毀損、滅失;(2)主觀上買賣雙方均無過錯。
本題中，客觀上鴿子飛了，可以認(rèn)為標(biāo)的物滅失(當(dāng)然，鴿子有可能飛回張某家，那所有權(quán)更歸張某啦)。探討的主要問題在于主觀要件。首先，買方古某請求賣方張某將標(biāo)的物鴿子交付給第三人古曉，并不存在過錯。同時，古曉5周歲，系無民事行為能力人，接鴿子因害怕“手一縮”的行為更不能進行價值評價為“有過錯”。因此，買方應(yīng)認(rèn)為無過錯。其次，賣方張某是否有過錯?有兩種分析路徑，即結(jié)論完全相同。路徑一:賣方張某將標(biāo)的物鴿子按照買方的請求向第三人履行不存在過錯。依買賣合同下風(fēng)險負(fù)擔(dān)的“交付主義”原則，交付之前，風(fēng)險由賣方承擔(dān)，因張某客觀上并未完成標(biāo)的物直接占有的轉(zhuǎn)移。因此，風(fēng)險由張某承擔(dān)，鴿子的所有權(quán)歸張某。路徑二:賣方出賣動物鴿子應(yīng)采取適當(dāng)?shù)拇胧┓婪而澴语w走。本題中，賣方張某未采取任何防范措施，有過錯。該分析路徑表明本案和“買賣合同的風(fēng)險負(fù)擔(dān)”問題無關(guān)，而是一個純粹的違約責(zé)任問題。因此，因賣方張某未完成交付，構(gòu)成根本違約，鴿子所有權(quán)還是張某的。
據(jù)此，無論從任何角度分析，鴿子的所有權(quán)均應(yīng)歸張某所有應(yīng)無異議。
綜上所述，本題的正確答案為C。
(2020-2-45)(單選選擇題)45.甲欠丙100噸鋼材，為償還該債務(wù)，甲與乙訂立了100噸鋼材的買賣合同，約定由乙向丙直接交付鋼材，丙也可以直接向乙請求履行，丙對此知情，也未拒絕，以下說法正確的是?
A如乙不交付，丙可請求其履行且要求承擔(dān)違約責(zé)任
B甲對乙已經(jīng)沒有任何義務(wù)
C乙不能向丙主張其對甲的抗辯
D因合同相對性，丙不能直接向乙請求履行交付義務(wù)
答案解析
正確答案：A
本題考查向第三人履行(涉他合同)，難度較大，錯誤率較高。
向第三人履行的合同，又稱第三人利益合同，是指合同雙方當(dāng)事人為第三人設(shè)定了合同權(quán)利，由第三人取得利益的合同。
第三人利益合同系涉他合同，涉他合同是合同相對性原理的例外。涉他合同廣泛出現(xiàn)在保險業(yè)、運輸業(yè)、金融業(yè)等行業(yè)中，各國也逐漸通過判例或者法律明確規(guī)定承認(rèn)涉他合同及其相應(yīng)的效力。
根據(jù)第三人是否享有履行請求權(quán)，將第三人利益合同分為不真正利他合同和真正的利他合同。
《民法典》第522條第2款新增真正的利他合同制度。其特點在于雖然第三人并非合同的當(dāng)事人，但是合同的效力可以拓展到非合同當(dāng)事人的第三人，第三人可以取得履行請求權(quán)。
本題中，甲(買方)與乙(賣方)簽訂鋼材買賣合同，約定丙(第三人)可以直接請求乙(債務(wù)人)向其履行，丙(第三人)對此知情且未拒絕。因此，丙(第三人)基于甲(債權(quán)人)乙(債務(wù)人)之間的約定取得了獨立的請求權(quán)，即丙(第三人)可以請求乙(債務(wù)人)向其履行100噸鋼材，如乙(債務(wù)人)不交付(不履行)，丙(第三人)可以直接追究乙(債務(wù)人)的違約責(zé)任。當(dāng)然，乙(債務(wù)人)可以基于買賣合同對甲(債權(quán)人)的抗辯，可以向丙(第三人)主張。故A項說法正確，當(dāng)選;C、D項說法錯誤，不當(dāng)選。在真正利他合同中，雖然丙(第三人)取得獨立的請求權(quán)，但并不會導(dǎo)致合同直接當(dāng)事人甲和乙的法律關(guān)系消滅，如乙交付鋼材給丙，則甲有義務(wù)向乙給付價款。故B項說法錯誤，不當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為A。
(2020-2-46)(單選選擇題)46.李某、王某、趙某三人系好友。李某向王某借款5萬元。某日，王某偶遇趙某，談及李某。王某對趙某表示:“李某生活困難，父母又生病，這錢他不用還了”。下列哪一選項是正確的?
A王某的意思表示向趙某作出時生效
B王某免除債務(wù)的意思表示須李某受領(lǐng)
C李某無須向王某償還債務(wù)
D王某的意思表示不產(chǎn)生債務(wù)免除的效果
答案解析
正確答案：B
本題考查債的相對性原理和債務(wù)免除的性質(zhì)，難度較大，錯誤率較高。
基于債的相對性原理，債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)需向債務(wù)人作出意思表示而非向債務(wù)以外的第三人作出。本題中，李某(債務(wù)人)欠王某(債權(quán)人)5萬元，如債權(quán)人王某欲免除債務(wù)人李某的全部或部分債務(wù)，應(yīng)向李某作出意思表示而非趙某。故A項說法錯誤，不當(dāng)選;B項說法正確，當(dāng)選。
關(guān)于債務(wù)免除的性質(zhì)，理論上有三種學(xué)說，分別是:(1)契約說(如法國、德國);(2)單方行為說(如日本、我國臺灣地區(qū));(3)修正的單方行為說(如意大利)。根據(jù)《民法典》第575條的規(guī)定，債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，債權(quán)債務(wù)部分或者全部終止，但是債務(wù)人在合理期限內(nèi)拒絕的除外。
據(jù)此可知，我國《民法典》采“修正的單獨行為說”。學(xué)理上解釋為，該條規(guī)定一方面使得債務(wù)免除的效果不取決于債務(wù)人的接受，而可以直接發(fā)生法律效果;另一方面使得債務(wù)人又可以通過行使拒絕權(quán)的方式來使得債務(wù)免除自始不發(fā)生效果。
本題中，債權(quán)人王某向第三人趙某作出免除李某債務(wù)的意思表示，如李某得知后不行使拒絕權(quán)，則產(chǎn)生債務(wù)免除的效果;如李某行使拒絕權(quán)，則李某須繼續(xù)向王某償還債務(wù)。因此，王某的意思表示是否會產(chǎn)生債務(wù)免除的效果以及李某是否須向王某償還債務(wù)，取決于李某(債務(wù)人)的態(tài)度，即取決于李某是否行使拒絕權(quán)。故C、D項均錯誤，不當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為B。
(2020-2-47)(單選選擇題)47.甲(男)與乙(女)在外地打工期間相識，之后二人確立了戀愛關(guān)系并同居。后乙發(fā)現(xiàn)甲有很多缺點，兩人并不合適在一起，遂提出分手。甲不同意，并用乙的裸照相威脅(實際并沒有裸照)，稱如果乙不同意與之結(jié)婚便在網(wǎng)上發(fā)布乙的裸照。乙無奈，遂與之結(jié)婚。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的?
A甲和乙的婚姻合法有效
B因甲欺詐婚姻可撤銷
C因甲脅迫婚姻可撤銷
D因婚姻并非乙的真實意思表示而無效
答案解析
正確答案：C
本題綜合考查婚姻的效力，難度不大，錯誤率不高。
婚姻的效力包括三類，分別是有效婚，無效婚和可撤銷婚姻。其中，無效婚和可撤銷婚又稱為效力有瑕疵的婚姻。
效力有瑕疵的婚姻，我們用5字口訣來記憶，即“婚、齡、屬、病、脅”。其中，“婚”“齡”和“屬”系無效婚姻;“病”和“脅”系可撤銷婚姻。
具體而言，“婚”代表重婚的;“齡”代表未到法定婚齡的;“屬”代表有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的(直系血親或三代以內(nèi)旁系血親);“病”代表一方患有重大疾病在結(jié)婚登記前未如實告知的。“脅”代表脅迫的。
本題中，乙(女)提出與甲(男)分手。甲(男)以在網(wǎng)上發(fā)布乙(女)的裸照相威脅，使得乙(女)陷入恐懼或害怕的心理狀態(tài)而與甲(男)結(jié)婚構(gòu)成脅迫。婚姻可撤銷。故C項說法正確，當(dāng)選。A、B、D項說法錯誤，不當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為C。
(2020-2-48)(單選選擇題)48.呂某和田某1990年依法收養(yǎng)夏某，投入很大的精力和財力，夏某成年后未盡養(yǎng)女的責(zé)任，2016年呂某去世，夏某對田某不但未盡贍養(yǎng)義務(wù)，還多次辱罵趕走老人，2017年田某決定賣掉與呂某共有的5間私房，遭到夏某的阻撓，田某起訴到法院要求解除與夏某的母女關(guān)系，關(guān)于本案，正確的是?
A5間私房田某與夏某各繼承一半
B田某無權(quán)要求解除與夏某的收養(yǎng)關(guān)系
C田某可要求夏某補償收養(yǎng)期間生活費和教育費
D夏某無權(quán)繼承呂某的財產(chǎn)
答案解析
正確答案：C
本題綜合考查收養(yǎng)關(guān)系的解除和法定繼承，難度較大，錯誤率較高。
A項和D項考查法定繼承，關(guān)鍵詞為“一半”和“無權(quán)”。養(yǎng)子女與婚生子女、非婚生子女以及有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女的法律地位相同，依法享有法定繼承權(quán)，系養(yǎng)父母的第一順序的法定繼承人。本題中，呂某2016年去世時，夏某系養(yǎng)女，依法享有繼承權(quán)。故D項說法錯誤，不當(dāng)選。夫妻共同所有的財產(chǎn)，除有約定的外，遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)先將共同所有的財產(chǎn)的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產(chǎn)。本題中，5間私房系呂某和田某夫妻共同共有的財產(chǎn)，一半系田某個人財產(chǎn)，并非呂某遺產(chǎn)，分配呂某遺產(chǎn)時應(yīng)當(dāng)先將共同所有的財產(chǎn)的一半分出為配偶(田某)所有，另一半系呂某的遺產(chǎn)，由田某和夏某各一半。據(jù)此可知，夏某有權(quán)繼承5間私房一半中的一半。故A項說法錯誤，不當(dāng)選。
B項考查收養(yǎng)關(guān)系的解除，關(guān)鍵詞為“無權(quán)”。收養(yǎng)關(guān)系的解除方式包括兩類(1)協(xié)議解除收養(yǎng)關(guān)系;(2)訴訟解除收養(yǎng)關(guān)系。本題中，養(yǎng)女夏某成年后未盡養(yǎng)女的責(zé)任，未盡贍養(yǎng)義務(wù)，還多次辱罵趕走老人。據(jù)此可知，養(yǎng)父母與成年養(yǎng)子女關(guān)系惡化、無法共同生活，雙方親子感情確已無法修復(fù)，田某有權(quán)要求解除與夏某的收養(yǎng)關(guān)系。故B項說法錯誤，不當(dāng)選。
C項考查養(yǎng)父母的經(jīng)濟補償權(quán)，關(guān)鍵詞為“補償”。成年養(yǎng)子女遺棄、虐待養(yǎng)父母導(dǎo)致解除收養(yǎng)關(guān)系時，養(yǎng)父母享有經(jīng)濟補償權(quán)，有權(quán)要求成年養(yǎng)子女補償收養(yǎng)期間支出的生活、教育和醫(yī)療費用。本題中，養(yǎng)女夏某(成年人)對田某不但不盡贍養(yǎng)義務(wù)，還多次辱罵趕走老人。因此，田某依法享有經(jīng)濟補償權(quán)。故C項說法正確，當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為C。
(2020-2-49)(單選選擇題)49.華某再婚后一直大額資助由前夫撫養(yǎng)的兒子華小強，華某的丈夫祝某表示反對，因擔(dān)心幼女祝娟的健康成長一直隱忍。但嚴(yán)格控制家庭財產(chǎn)支出。1年后，祝某不幸患病離世。遺產(chǎn)婚前房屋一套和婚后家庭收入現(xiàn)金200萬。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的?
A華某無權(quán)繼承任何財產(chǎn)
B祝娟可以繼承全部房產(chǎn)
C祝娟可以繼承現(xiàn)金100萬
D華某可就繼承遺產(chǎn)現(xiàn)金所得贈與華小強50萬
答案解析
正確答案：D
本題綜合考查夫妻財產(chǎn)制和法定繼承權(quán)，難度較大，錯誤率較高。
首先，婚姻關(guān)系存續(xù)期間的家庭收入屬于法定夫妻共同財產(chǎn)。同時，夫妻共同所有的財產(chǎn)，除有約定的外，遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)先將共同所有的財產(chǎn)的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產(chǎn)。華某和祝某婚后的200萬元屬于二人共同共有，其中一半100萬元屬于華某個人財產(chǎn)。后祝某死亡，其遺產(chǎn)包括婚前房屋一套和剩余的100萬元現(xiàn)金。祝某未立遺囑，按法定繼承處理。祝某并未與華某離婚，華某作為配偶(妻子)當(dāng)然享有遺產(chǎn)繼承權(quán)。故A項說法錯誤，不當(dāng)選。
其次，第一順序的法定繼承人華某和幼女祝娟，對于祝某的遺產(chǎn)房屋一套和100萬現(xiàn)金每人各一半。因此，祝娟能繼承一半的房產(chǎn)和50萬元現(xiàn)金。故B、C項均錯誤，不當(dāng)選。
最后，華某自己有100萬元，并從祝某處繼承一半的房產(chǎn)和50萬元現(xiàn)金。華某對于自己的財產(chǎn)享有所有權(quán)，得自由處分。因此，華某可以將繼承的現(xiàn)金再贈與50萬元給華小強。故D項說法正確，當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為D。
(2020-2-50)(單選選擇題)50.薛某長期沉迷于某網(wǎng)絡(luò)平臺開發(fā)的一款網(wǎng)絡(luò)游戲，某日終于在游戲中練成道具“開天辟地斧”(市值1萬元)，薛某當(dāng)日以1.2萬元的價格將該道具出賣給另一玩家雷某，約定先付款后交貨。不料，薛某收到貨款后過于興奮，突發(fā)腦溢血身亡。經(jīng)查，薛某的近親屬只有兒子薛小小。對此，下列哪一選項是正確的?
A賬戶無法登錄，網(wǎng)絡(luò)平臺不對薛小小負(fù)擔(dān)任何協(xié)助義務(wù)
B該道具斧頭屬于網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)，薛小小有權(quán)繼承
C因薛某死亡，薛某與雷某轉(zhuǎn)讓合同無效
D薛小小僅可以繼承1.2萬元價款，不負(fù)擔(dān)交付該道具斧頭的義務(wù)
答案解析
正確答案：B
本題綜合考查合同效力、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的繼承和限定繼承原則，難度較大，錯誤率較高。
首先，有效的民事法律行為的構(gòu)成要件有四:(1)不違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定;(2)不違背公序良俗;(3)主體具有相應(yīng)的民事行為能力;(4)意思表示真實。本題中，薛某通過合法勞動練成道具“開天辟地斧”并將其轉(zhuǎn)讓給雷某的行為完全符合上述構(gòu)成要件。因此，轉(zhuǎn)讓合同合法有效且非因出賣人薛某死亡而無需履行。故C項說法錯誤，不當(dāng)選。
其次，網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)雖然以數(shù)據(jù)形式存在于特定空間，但由于其具有一定價值，滿足人們的需求，具有合法性，能夠為人所掌控，屬于在一定條件下可以進行交易的特殊財產(chǎn)，具有財產(chǎn)利益的屬性。因此，當(dāng)然可以成為繼承權(quán)的客體，即遺產(chǎn)。故B項說法正確，當(dāng)選。
再次，薛小小作為薛某“唯一”繼承人，自薛某死亡時，即繼承開始時，薛某的一切權(quán)利義務(wù)均由薛小小概括承受。因此，薛小小既有權(quán)繼承1.2萬元，亦有義務(wù)交付其父出賣給雷某的裝備。故D項說法錯誤，不當(dāng)選。
最后，網(wǎng)絡(luò)平臺基于與薛某之間的服務(wù)協(xié)議，在薛某死亡后，有義務(wù)協(xié)助繼承人薛小小登錄賬號并交付裝備。故A項說法錯誤，不當(dāng)選。
綜上所述，本題的正確答案為B。
