2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班商經(jīng)講義-公司法-公司基本制度（設(shè)立、運(yùn)作、合并分立、解散清算）
2018-05-26 09:30 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
二、公司基本制度（設(shè)立、運(yùn)作、合并分立、解散清算）
?。ㄒ唬┕驹O(shè)立
發(fā)起人為設(shè)立公司而簽署章程、向公司認(rèn)購(gòu)出資或股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人。 包括有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東。
設(shè)立失?。?）外部： 發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司產(chǎn)生的費(fèi)用與債務(wù)、發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人的損害承擔(dān)連帶責(zé)任。 法人未成立的，其法律后果由設(shè)立人承受。 設(shè)立人為二人以上的，享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 （2）內(nèi)部： 約約定——約定的出資比例——均分責(zé)任。 因過錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立，按照過錯(cuò)擔(dān)責(zé)。
設(shè)立成功（1）合同責(zé)任（解釋三F2、3） A．對(duì)外合同（發(fā)起人名義）：發(fā)起人擔(dān)責(zé)。但公司確認(rèn)該合同或?qū)嶋H享有合同權(quán)利，相對(duì)人可向公司主張合同責(zé)任。 B．對(duì)外合同（設(shè)立中公司名義）：公司擔(dān)責(zé)。但有證據(jù)證明發(fā)起人為自己利益且相對(duì)人惡意的，公司不承擔(dān)責(zé)任。 （2）侵權(quán)責(zé)任 外部：發(fā)起人履職造成第三人損害的，公司承擔(dān)雇主責(zé)任。 內(nèi)部：公司向發(fā)起人追償。
【例題】李某和王某正在磋商物流公司的設(shè)立之事。通大公司出賣一批大貨車，李某認(rèn)為物流公司需要，便以自己的名義與通大公司簽訂了購(gòu)買合同，通大公司交付了貨車，但尚有150萬(wàn)元車款未收到。后物流公司未能設(shè)立。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？（16-3-25）
A．通大公司可以向王某提出付款請(qǐng)求
B．通大公司只能請(qǐng)求李某支付車款
C．李某、王某對(duì)通大公司的請(qǐng)求各承擔(dān)50%的責(zé)任
D．李某、王某按擬定的出資比例向通大公司承擔(dān)責(zé)任
【答案】A
【解析】公司因故未成立，債權(quán)人請(qǐng)求全體或者部分發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，即全體發(fā)起人系合伙關(guān)系，對(duì)外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。債權(quán)人可向王某主張無限連帶責(zé)任。
【例題】甲、乙、丙、丁擬設(shè)立一家商貿(mào)公司，就設(shè)立事宜分工負(fù)責(zé)，其中丙負(fù)責(zé)租賃公司運(yùn)營(yíng)所需倉(cāng)庫(kù)。因公司尚未成立，丙為方便簽訂合同，遂以自己名義與戊簽訂倉(cāng)庫(kù)租賃合同。關(guān)于該租金債務(wù)及其責(zé)任，下列哪些表述是正確的？（11-3-68）
A．無論商貿(mào)公司是否成立，戊均可請(qǐng)求丙承擔(dān)清償責(zé)任
B．商貿(mào)公司成立后，如其使用該倉(cāng)庫(kù)，戊可請(qǐng)求其承擔(dān)清償責(zé)任
C．商貿(mào)公司成立后，戊即可請(qǐng)求商貿(mào)公司承擔(dān)清償責(zé)任
D．商貿(mào)公司成立后，戊即可請(qǐng)求丙和商貿(mào)公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任
【答案】AB
【解析】發(fā)起人以自己名義對(duì)外訂立合同，基于合同相對(duì)性，相對(duì)人可以向發(fā)起人主張權(quán)利，但公司享有該合同權(quán)利的，類推間接代理，相對(duì)人有選擇權(quán)，也可以向公司主張合同責(zé)任。
發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對(duì)外締約的，基于合同相對(duì)性，相對(duì)人可向公司主張權(quán)利，但發(fā)起人為自己利益的，類推無權(quán)代理的，相對(duì)人惡意的，對(duì)公司不生效，由發(fā)起人自己承擔(dān)合同責(zé)任。
?。ǘ┕菊鲁蹋‵11、25、81）
1．設(shè)立公司必須依法制定公司章程。
2．效力
?。?）章程只對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有約束力。
（2）章程對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。
3．章程規(guī)定及章程除外的情形：
（1）有限公司（股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東會(huì)會(huì)議通知、股東會(huì)表決、三會(huì)的議事方式和表決程序、股東資格繼承）。
?。?）股份公司（分紅、累積投票、臨時(shí)股東會(huì)召開）。
4．有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明事項(xiàng)：股東應(yīng)在章程上簽名、蓋章
有限公司股份公司
公司概況公司人格公司名稱和住所、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人公司名稱和住所、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人 設(shè)立方式、解散事由與清算辦法
公司資本注冊(cè)資本公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本 公司利潤(rùn)分配辦法
公司治理公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則
股東概況股東姓名或名稱、股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間
發(fā)起人概況發(fā)起人的姓名或名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間。
其他事項(xiàng)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。
【例題】張某與潘某欲共同設(shè)立一家有限責(zé)任公司。關(guān)于公司的設(shè)立，下列哪一說法是錯(cuò)誤的？（15-3-25）
A．張某、潘某簽訂公司設(shè)立書面協(xié)議可代替制定公司章程
B．公司的注冊(cè)資本可約定為50元人民幣
C．公司可以張某姓名作為公司名稱
D．張某、潘某二人可約定以潘某住所作為公司住所
【答案】A
【解析】依據(jù)《公司法》第11條的規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程，不能以公司設(shè)立書面協(xié)議代替公司章程，A錯(cuò)誤，要選。
公司法取消了最低注冊(cè)資本的要求，注冊(cè)資本可以是50元，B正確，不選。
依據(jù)《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第15條的規(guī)定，股東的姓名可作為公司名稱，法律不禁止即許可，C正確，不選。
依據(jù)《公司法》第10條的規(guī)定，股東的住所可作為公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，即公司住所，D正確，不選。
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