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2018年法考輔導資料基礎精講班商經講義-公司法-公司基本制度股東權利的取得

2018-05-26 11:51 點擊：次　【字號：大 中 小】

公司基本制度股東權利的取得

（四）股東權利的取得
1．股東范圍：
（1）自然人，法人，其他組織，國家都可以充當股東。無行為能力要求。
（2）一人公司的股東為一個法人或一個自然人。
2．股東權利的取得（F31、32、33、128、130）

股權
取得方式	原始取得：認繳出資，公司成立后即取得股東資格，無需考慮出資來源。
取得方式	繼受取得：因轉讓、繼承、公司合并等方式取得公司股權（份）成為公司股東。
取得手續	當事人依法履行出資義務或依法繼受取得股權（如繼承、裁判）后，公司未依法簽發出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關登記，當事人可請求公司履行上述義務。
證明	出資證明書：證權證書
生效	股東名冊（生效要件）——對公司記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊向公司主張行使股東權利。
對抗	工商登記（對抗要件）——對第三人公司應當將股東的姓名或名稱向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或變更登記的，不得對抗第三人。法人的實際情況與登記的事項不一致的，不得對抗善意相對人。

3．名義股東與實際股東（解釋三F24、25、26）
（1）股權代持、冒名行為

股權代持
實體	股權代持合同具有相對性	有限公司的實際出資人與名義股東之間因投資權益的歸屬發生爭議，法院支持實際出資人。
	公司——股東名冊	A．保護公司對于股東名冊的信賴，公司基于股東名冊向股東分紅。 B．實際出資人未經公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，法院不予支持。
	第三人——工商登記	名義股東處分股權的，參照適用善意取得（司法部參考【答案】：有權處分）。實際股東未履行出資義務的，債權人可請求名義股東對公司債務不能清償的部分在未出資本息范圍內承擔補充賠償責任。名義股東賠償后，可向實際出資人追償。
程序	確權之訴	（1）實際出資人可依法主張股東資格確權之訴，實際出資人為原告，公司為被告，名義股東做第三人。（2）當事人之間對股權歸屬發生爭議，一方請求法院確認其享有股權的，應證明以下事實之一： A．已經依法向公司出資或認繳出資，且不違反法律法規強制性規定； B．已經受讓或以其他形式繼受公司股權，且不違反法律法規強制性規定。
冒名出資	冒用他人名義出資并工商登記的，冒名登記行為人擔責。類推無權代理，對被冒名人不生效力。

【例題】張石是甲有限公司的實際出資人，讓王明做甲有限公司的名義股東。下列正確的是？
A．甲公司分紅之時，張石和王明關于分紅發生爭議，法院應支持名義股東王明
B．王明將股權轉讓給單英，單英可以參照適用善意取得規則獲得股權
C．張石出資不實,債權人可要求王明對公司債務不能清償的部分在張石出資不實的本息范圍內承擔補充責任
D．如果張石未經公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，法院不予支持
【答案】BCD
【解析】名義股東處分股權的，善意第三人可參照適用善意取得。善意第三人對工商登記的信賴受到保護。
【例題】胡銘是從事進出口貿易的茂福公司的總經理，姚順曾短期任職于該公司，2016年初離職。2016年12月，姚順發現自己被登記為貝達公司的股東。經查，貝達公司實際上是胡銘與其友張莉、王威共同設立的，也從事進出口貿易。胡銘為防止茂福公司發現自己的行為，用姚順留存的身份信息等材料，將自己的股權登記在姚順名下。就本案，下列哪些選項是錯誤的？（17-3-69）
A．姚順可向貝達公司主張利潤分配請求權
B．姚順有權參與貝達公司股東會并進行表決
C．在姚順名下股權的出資尚未繳納時，貝達公司的債權人可向姚順主張補充賠償責任
D．在姚順名下股權的出資尚未繳納時，張莉、王威只能要求胡銘履行出資義務
【答案】ABC
【解析】依據《公司法解釋三》第28條的規定和民法的基本原理，冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任。冒名出資行為，可類推無權代理，對被假冒人（被代理人）不生法律效力，而應當由假冒人承擔責任，并享有相應權利。因此，該案中的被假冒人姚順不承擔責任，也不享有權利，當然沒有分紅權。
（2）一股二賣（解釋三F27）

一股二賣
實體	股權轉讓合同具有相對性	原股東與受讓股東之間的股權轉讓合同具有相對性。
	公司——股東名冊	當事人依法繼受取得股權后（依法辦理股權轉讓手續，如：外轉時，經其他股東同意后），公司未依法簽發出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關登記，當事人請求公司履行上述義務的，法院應予支持。
	第三人——工商登記	A．保護第三人對于工商登記的信賴。 B．股權轉讓后未辦理工商登記變更的，原股東處分股權的，參照適用善意取得。 C．對此有過錯的董事、高管或實際控制人承擔相應責任，受讓股東對此也有過錯的，適當減輕董事、高管或實際控制人的責任。
程序	確權之訴	受讓股東可以依法起訴請求確認其股東資格的，受讓股東做原告，應當以公司為被告，原股東作為第三人參加訴訟。

【例題】甲有限公司股東黃先生將其持有的甲公司股權對外轉讓給陳先生，雙方訂立股權轉讓協議，陳先生支付了全部價款。該股權轉讓得到其他股東的一致同意，并依法辦理了股東名冊變更，但由于董事劉某未盡勤勉義務，一直未辦理公司登記機關登記。后基于公司登記機關的登記，黃先生將股權出質給不知情的杜女士。下列說法錯誤的是？
A．如果甲公司未依法辦理股東名冊變更，陳先生可依法請求公司履行該義務
B．杜女士不能取得股權質權
C．董事劉某需要對陳先生的損失承擔相應的過錯責任
D．如果陳先生對未辦理公司登記機關登記也有過錯，要適當減輕劉某的責任
【答案】B
【解析】原股東基于工商登記處分股權的，第三人可參照適用善意取得。

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