2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班國(guó)際私法講義-國(guó)際民商事?tīng)?zhēng)議解決（1）
2018-05-26 16:32 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
第三部分 國(guó)際民商事?tīng)?zhēng)議解決
一、國(guó)際商事仲裁（★★★★）
考點(diǎn)1：涉外仲裁機(jī)構(gòu)案例分析：日本仲裁裁決在中國(guó)申請(qǐng)承認(rèn)與執(zhí)行案；支付貨幣幣種與公共秩序問(wèn)題
| 仲裁機(jī)構(gòu) | 臨時(shí)仲裁 |
根據(jù)雙方當(dāng)事人的協(xié)議，由雙方選出的仲裁員自行組成的仲裁庭仲裁。 一般無(wú)固定的組織、地點(diǎn)、人員和仲裁規(guī)則，于作出裁決后，即行解散。 對(duì)臨時(shí)仲裁庭在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外作出的仲裁裁決，一方當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百八十三條規(guī)定處理。 |
| 常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu) | 國(guó)際常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)：①全球性，如國(guó)際商會(huì)仲裁院、解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心；②區(qū)域性，如美洲國(guó)家間商事仲裁委員會(huì)。 | |
| 國(guó)內(nèi)常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)：全國(guó)性，如倫敦仲裁院；地區(qū)性，如香港國(guó)際仲裁中心。 |
| 涉外仲裁協(xié)議的形式 | 仲裁條款、仲裁協(xié)議書(shū)、仲裁特別約定（雙方當(dāng)事人在相互往來(lái)的函電，包括信件、電報(bào)、電傳、傳真，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等）。 |
| 仲裁事項(xiàng)的范圍 | 《仲裁法》第3條第1款規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛不能仲裁。 |
| 認(rèn)定涉外仲裁協(xié)議是否有效的主體 | （1）涉外仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定機(jī)構(gòu)：協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu) |
| （2）（仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請(qǐng)人或者被申請(qǐng)人住所地的）中級(jí)人民法院——集中管轄。 | |
| 認(rèn)定涉外仲裁協(xié)議效力的法律適用 |
《涉外民事關(guān)系法律適用法》第十八條：當(dāng)事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用仲裁機(jī)構(gòu)所在地法律或者仲裁地法律。 《司法解釋?zhuān)ㄒ唬返谑臈l：當(dāng)事人沒(méi)有選擇涉外仲裁協(xié)議適用的法律，也沒(méi)有約定仲裁機(jī)構(gòu)或者仲裁地，或者約定不明的，人民法院可以適用中華人民共和國(guó)法律認(rèn)定該仲裁協(xié)議的效力。 |
| 適用中國(guó)法認(rèn)定內(nèi)容約定不明確的仲裁協(xié)議是否有效的標(biāo)準(zhǔn) | 2006年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉若干問(wèn)題的解釋》：約定仲裁機(jī)構(gòu)名稱(chēng)不準(zhǔn)確的；僅約定了糾紛適用的仲裁規(guī)則的；約定兩個(gè)以上的仲裁機(jī)構(gòu)的；僅約定由某地仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的；約定或訴訟或仲裁的。 |
| 確定涉外仲裁協(xié)議無(wú)效的報(bào)告審查程序 | 人民法院認(rèn)為仲裁條款或者仲裁協(xié)議無(wú)效，決定受理訴訟前應(yīng)——報(bào)高院審查——報(bào)最高院（最高院答復(fù)前，可暫不受理），對(duì)人民法院依法作出的撤銷(xiāo)裁決或駁回當(dāng)事人申請(qǐng)的裁定，當(dāng)事人無(wú)權(quán)上訴及申訴，人民檢察院也不能提起抗訴。 |
| 中國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)的涉外仲裁裁決在國(guó)內(nèi)的執(zhí)行 | 1．勝訴方向敗訴方住所地或財(cái)產(chǎn)所在地中級(jí)人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行 |
|
2．被申請(qǐng)人（敗訴方）可申請(qǐng)撤銷(xiāo)和不予執(zhí)行：僅限于5種情形的形式審查： A．當(dāng)事人在合同中沒(méi)有訂有仲裁條款或者事后沒(méi)有達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議 B．被申請(qǐng)人沒(méi)有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請(qǐng)人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見(jiàn)的 C．仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的 D．裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)仲裁的（法律禁止仲裁解決） E．人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會(huì)公共利益的，裁定不予執(zhí)行 法院決定撤銷(xiāo)前可通知仲裁庭重新仲裁；當(dāng)事人如對(duì)仲裁協(xié)議效力提出異議應(yīng)在仲裁程序中提出。（★★） 《民事訴訟法》第275條：仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議重新申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院起訴。（★★） |
|
| 中國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)涉外仲裁裁決在外國(guó)的執(zhí)行 | 1．依據(jù)中國(guó)和該外國(guó)共同參加的有關(guān)條約 |
| 2．如果無(wú)相關(guān)條約，則依據(jù)該外國(guó)的國(guó)內(nèi)法 | |
| 外國(guó)作出的仲裁裁決在中國(guó)國(guó)內(nèi)依據(jù)《紐約公約》申請(qǐng)執(zhí)行（★★★★★） |
1．依據(jù)中國(guó)和該外國(guó)共同參加的有關(guān)條約 在適用1958年《紐約公約》（《承認(rèn)及執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》）的規(guī)定時(shí)，應(yīng)注意我國(guó)提出的兩項(xiàng)保留——互惠保留和商事保留。 《紐約公約》第5條所規(guī)定的可以拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決的七種情形：協(xié)議當(dāng)事人無(wú)能力、協(xié)議無(wú)效；被執(zhí)行人未接到關(guān)于指派仲裁員或關(guān)于仲裁程序的通知，或由于其他情況未能出庭申辯；裁決超出約定仲裁事項(xiàng)的范圍；裁決未生效；依執(zhí)行地國(guó)法，有關(guān)的爭(zhēng)議事項(xiàng)不能仲裁解決；仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符、公共秩序保留。 最高院適用《紐約公約》之解釋?zhuān)寒?dāng)事人依《紐約公約》申請(qǐng)而我國(guó)法院決定予以承認(rèn)與執(zhí)行的，應(yīng)在受理申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)作出裁定，在裁定后6個(gè)月內(nèi)執(zhí)行完畢；法院決定不予承認(rèn)與執(zhí)行的，在裁定前必須遵循報(bào)審制度（中院——高院——最高院）。 |
| 2．如果無(wú)相關(guān)條約，則由我國(guó)法院依據(jù)該互惠原則。 |
| 涉外仲裁中的保全 | 《民事訴訟法》第272條：當(dāng)事人申請(qǐng)采取保全的，中華人民共和國(guó)的涉外仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)，提交被申請(qǐng)人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院裁定。2015年《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第542條規(guī)定：“依照民事訴訟法第272條規(guī)定，中華人民共和國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)將當(dāng)事人的保全申請(qǐng)?zhí)峤蝗嗣穹ㄔ翰枚ǖ模嗣穹ㄔ嚎梢赃M(jìn)行審查，裁定是否進(jìn)行保全。裁定保全的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請(qǐng)。當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為無(wú)需提供擔(dān)保的，申請(qǐng)人可以不提供擔(dān)保。” |
| 報(bào)審程序：受理案件的法院——報(bào)高院審查——報(bào)最高院審查 | 人民法院認(rèn)為仲裁條款或仲裁協(xié)議無(wú)效，決定受理訴訟前應(yīng)報(bào)審 |
| 決定撤銷(xiāo)或不予執(zhí)行國(guó)內(nèi)作出的涉外仲裁裁決的，事先應(yīng)報(bào)審 | |
| 決定拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)的仲裁裁決的事先應(yīng)報(bào)審 |
A．法院應(yīng)依職權(quán)主動(dòng)審查該仲裁過(guò)程中是否存在仲裁程序與仲裁協(xié)議不符的情況
B．該公約第5條規(guī)定的拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決的理由是窮盡性的
C．如該裁決內(nèi)含有對(duì)仲裁協(xié)議范圍以外事項(xiàng)的決定，法院應(yīng)拒絕承認(rèn)執(zhí)行該裁決
D．如該裁決所解決的爭(zhēng)議屬于侵權(quán)性質(zhì)，法院應(yīng)拒絕承認(rèn)執(zhí)行該裁決
【答案】B
二、國(guó)際民事訴訟及國(guó)際司法協(xié)助（★★★★★）
（一）國(guó)際民事訴訟案例：涉外民事訴訟案件的辦理：涉房產(chǎn)繼承糾紛案
（一）外國(guó)人的民事訴訟地位及訴訟代理等問(wèn)題
1．以對(duì)等為條件的國(guó)民待遇原則——《民事訴訟法》第5條
2．涉外民事訴訟程序中的訴訟代理
| 外國(guó)人在中國(guó)民事訴訟程序中的訴訟代理 | 代理人范圍 |
《民事訴訟法》第263條：外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國(guó)的律師。264條：在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織委托中國(guó)律師或者其他人代理訴訟，從中國(guó)領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書(shū)：公證+認(rèn)證/條約 2015年《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第528條：涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國(guó)人為訴訟代理人，也可以委托本國(guó)律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國(guó)駐華使領(lǐng)館官員，受本國(guó)公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交或者領(lǐng)事特權(quán)和豁免。 第529條：涉外民事訴訟中，外國(guó)駐華使領(lǐng)館授權(quán)其本館官員，在作為當(dāng)事人的本國(guó)國(guó)民不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的情況下，可以以外交代表身份為其本國(guó)國(guó)民在中華人民共和國(guó)聘請(qǐng)中華人民共和國(guó)律師或者中華人民共和國(guó)公民代理民事訴訟。 |
| 授權(quán)委托的公證、見(jiàn)證程序 |
2015年《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第525條：外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者組織的代表人在人民法院法官的見(jiàn)證下簽署授權(quán)委托書(shū)，委托代理人進(jìn)行民事訴訟的，人民法院應(yīng)予認(rèn)可。 第526條：外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者組織的代表人在中華人民共和國(guó)境內(nèi)簽署授權(quán)委托書(shū)，委托代理人進(jìn)行民事訴訟，經(jīng)中華人民共和國(guó)公證機(jī)構(gòu)公證的，人民法院應(yīng)予認(rèn)可。 |
優(yōu)惠套餐推薦
下一篇：2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班國(guó)際私法講義-國(guó)際民商事?tīng)?zhēng)議解決（2）
相關(guān)新聞
- 2025法考主觀題準(zhǔn)考證10月7-11日打印
- 2025法考客觀題準(zhǔn)考證9月3-12日打印
- 2024法考主觀題準(zhǔn)考證10月15-19日打印
- 2024法考客觀題準(zhǔn)考證9月11-20日打印
- 2024年法律職業(yè)資格考試放寬地方名單
更多>>
熱門(mén)文章
- 2025-09-152025法考主觀題準(zhǔn)考證10月7-11日
- 2025-09-152025法考客觀題準(zhǔn)考證9月3-12日
- 2024-06-192024法考主觀題準(zhǔn)考證10月15-1
- 2024-06-192024法考客觀題準(zhǔn)考證9月11-20日
- 2024-06-192024年法律職業(yè)資格考試放寬地
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—理論法
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—三國(guó)法
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—行政法
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—商經(jīng)法
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—民事訴
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—刑事訴
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—民法
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—刑法
- 2024-06-192023年法考新大綱變化—民法
- 2024-06-192024年法考報(bào)名《公告》相關(guān)政
- 2024-06-192024年國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考
- 2024-06-192024年法律職業(yè)資格考試將于
- 2024-06-192023年法考客觀題試題（卷二回
- 2024-06-192023年法考客觀題試題（卷二回
- 2024-06-192023年法考客觀題試題（卷一回
更多>>
學(xué)員心聲
- 陳永生老師講得灰常好~
- 學(xué)員dh****1120：陳永生老師講得非常好，感覺(jué)能前后將知識(shí)點(diǎn)連接，能讓學(xué)生形成整體思維模式。
- 韓老師的課很有吸引力
- 學(xué)員dw****1822：韓老師講課非常有吸引力，條理清楚、重點(diǎn)突出、舉例生動(dòng)形象，還指出了很多易錯(cuò)點(diǎn)。
- 選擇李文濤老師絕對(duì)沒(méi)錯(cuò)
- 學(xué)員dc****52：李文濤老師善于對(duì)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行總結(jié)，提煉考點(diǎn)，讓學(xué)員更上階段，很多很模糊的考點(diǎn)，李文濤講的清晰多了。李文濤講課很有激情，能很好的調(diào)動(dòng)學(xué)員的積極性，幫助學(xué)員順利通過(guò)考試。
- 楊帆老師是我男神
- 學(xué)員dd****1984：楊帆老師授課風(fēng)格簡(jiǎn)潔明快，條理層次超級(jí)清晰。對(duì)于重點(diǎn)難點(diǎn)以及易混淆的地方，都能深入淺出的解析。
- 許玉霞老師講課真好
- 學(xué)員dx****50：許玉霞老師長(zhǎng)期從事司法考試培訓(xùn)課程，經(jīng)驗(yàn)豐富，條理性強(qiáng)，通俗易懂，講解透徹，富有激情。
- 蘭燕卓老師講課深入人心
- 學(xué)員dh****66：蘭燕卓老師授課不僅明確了每個(gè)概念的關(guān)鍵詞，而且講明如此規(guī)定的原因，同時(shí)舉例進(jìn)行說(shuō)明，還時(shí)不時(shí)地將這些概念進(jìn)行反復(fù)串聯(lián)，加深學(xué)生的學(xué)習(xí)印象。這不僅是一個(gè)教師的教學(xué)能力問(wèn)題，而且還是一個(gè)人的高尚品質(zhì)問(wèn)題。
- 汪華亮老師棒棒噠
- 學(xué)員pa6****31：汪華亮老師是我很中意的，到獨(dú)角獸學(xué)習(xí)就奔著汪老師來(lái)的，特別棒！
- 韓祥波老師真負(fù)責(zé)
- 學(xué)員dc****63：韓祥波老師講課很細(xì)致很全面，兢兢業(yè)業(yè)，一絲不茍，尤其知識(shí)點(diǎn)很有條理性，便于學(xué)員的的第二輪復(fù)習(xí)，韓老師是個(gè)負(fù)責(zé)任的好老師。
- 李文濤老師，不錯(cuò)
- 學(xué)員dw****62：李文濤老師從事司法考試國(guó)際法輔導(dǎo)多年，授課經(jīng)驗(yàn)極其豐富，對(duì)重點(diǎn)、難點(diǎn)問(wèn)題分析透徹，應(yīng)試性、方向性極強(qiáng)，深受廣大學(xué)員好評(píng)。
- 陳永生老師就是好
- 學(xué)員dz1****40：陳永生老師授課幽默，富有激情。其因講課詼諧幽默、知識(shí)功底扎實(shí)、邏輯結(jié)構(gòu)清晰而備受廣大考生贊譽(yù)。
