2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班經(jīng)濟(jì)法講義-反不正當(dāng)競爭法（1）
2018-05-26 18:15 點(diǎn)擊：次 【字號：大 中 小】
反不正當(dāng)競爭法
導(dǎo)論——考點(diǎn)體系
（一）反不正當(dāng)競爭行為
1．虛假表示
2．虛假廣告
3．商業(yè)賄賂
4．侵害商業(yè)秘密
5．非法有獎銷售
6．低價銷售
7．詆毀商譽(yù)
（二）法律責(zé)任
1．民事責(zé)任
2．行政責(zé)任
3．刑事責(zé)任
一、虛假表示行為-混淆行為（F5）
1．假冒商標(biāo)
假冒他人注冊商標(biāo)；
2．傍名牌
擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢或使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是他人的商品；
3．擅用他人名稱姓名
擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；
4．在商品上虛假表示
在商品上偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。
【例題】甲公司擁有“飛鴻”注冊商標(biāo)，核定使用的商品為醬油等食用調(diào)料。乙公司成立在后，特意將“飛鴻”登記為企業(yè)字號，并在廣告、企業(yè)廠牌、商品上突出使用。乙公司使用違法添加劑生產(chǎn)醬油被媒體曝光后，甲公司的市場聲譽(yù)和產(chǎn)品銷量受到嚴(yán)重影響。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？（15-1-68）
A．乙公司侵犯了甲公司的注冊商標(biāo)專用權(quán)
B．乙公司將“飛鴻”登記為企業(yè)字號并突出使用的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為
C．甲公司因調(diào)查乙公司不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用應(yīng)由乙公司賠償
D．甲公司應(yīng)允許乙公司在不變更企業(yè)名稱的情況下以其他商標(biāo)生產(chǎn)銷售合格的醬油
【答案】ABC
【解析】依據(jù)《商標(biāo)法》第58條、《商標(biāo)法解釋2002》第1條的規(guī)定，將他人的注冊商標(biāo)作為企業(yè)字號使用，構(gòu)成對他人注冊商標(biāo)權(quán)的侵害，乙公司將甲公司的注冊商標(biāo)作為字號使用，構(gòu)成對甲公司注冊商標(biāo)權(quán)的侵害。
二、虛假宣傳行為-虛假廣告（F9）
1．概念
經(jīng)營者不得利用廣告或其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。
廣告的經(jīng)營者不得在明知或應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假廣告。
2．法律責(zé)任
（1）廣告主：無過錯責(zé)任
廣告主發(fā)布虛假廣告，應(yīng)負(fù)民事責(zé)任；
廣告主，是指為推銷商品或者提供服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人。
（2）廣告經(jīng)營者、發(fā)布者：過錯推定責(zé)任
廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者明知或應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布的，應(yīng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任；
廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者不能提供廣告主的真實(shí)名稱、地址的應(yīng)承擔(dān)全部民事責(zé)任；
（3）社會團(tuán)體組織：連帶責(zé)任
社會團(tuán)體、其他組織在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦商品或服務(wù)，使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害，應(yīng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。
（4）關(guān)系消費(fèi)者生命健康的虛假廣告的連帶責(zé)任
A．社團(tuán)組織、個人：連帶責(zé)任
社會團(tuán)體或其他組織、個人在關(guān)系消費(fèi)者生命健康商品或服務(wù)的虛假廣告或虛假宣傳中向消費(fèi)者推薦該商品或服務(wù)，造成消費(fèi)者損害的，應(yīng)與提供該商品或服務(wù)的經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。
B．廣告經(jīng)營者、發(fā)布者：連帶責(zé)任
廣告經(jīng)營者、發(fā)布者設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布關(guān)系消費(fèi)者生命健康商品或服務(wù)的虛假廣告，造成消費(fèi)者損害的，應(yīng)與提供該商品或服務(wù)的經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。
【例題】某蛋糕店開業(yè)之初，為擴(kuò)大影響，增加銷售，出錢雇人排隊(duì)搶購。不久，該店門口便時常排起長隊(duì)，銷售盛況的照片也頻頻出現(xiàn)于網(wǎng)絡(luò)等媒體，附近同類店家生意隨之清淡。對此行為，下列哪一說法是正確的？（17-1-29）
A．屬于正當(dāng)?shù)臓I銷行為
B．構(gòu)成混淆行為
C．構(gòu)成虛假宣傳行為
D．構(gòu)成商業(yè)賄賂行為
【答案】C
【解析】依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第9條的規(guī)定，A選項(xiàng)錯誤。
依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第5條的規(guī)定，混淆行為主要是指與知名商品的商業(yè)標(biāo)識混淆，在商品上做虛假宣傳，“傍名牌”、“傍名優(yōu)”的行為，該蛋糕店的行為不構(gòu)成混淆行為，B選項(xiàng)錯誤。
依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第9條的規(guī)定，經(jīng)營者的出錢雇人排隊(duì)搶購的行為，而且該照片也頻頻出現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)媒體上，該行為屬于通過其他不正當(dāng)方法，對商品的質(zhì)量和銷售情況作出引人誤解的虛假宣傳，C選項(xiàng)正確。
依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第8條的規(guī)定，商業(yè)賄賂行為是指暗中給予回扣、折扣、傭金的行為，經(jīng)營者的行為顯然不屬于該行為，D選項(xiàng)錯誤。
【法條】《反不正當(dāng)競爭法》第9條。
【例題】欣欣公司為了宣傳其新開發(fā)的巧克力，虛構(gòu)其功效，并委托某廣告公司設(shè)計(jì)了"誰吃誰明白"的廣告，聘請大腕明星作代言人，邀請某社會團(tuán)體向消費(fèi)者推薦，在報刊和電視上高頻率地發(fā)布引人誤解的不實(shí)廣告。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（09-1-73改）
A．欣欣公司不論其主觀狀態(tài)如何，都必須對虛假廣告承擔(dān)法律責(zé)任
B．廣告公司只有在明知保健品功效虛假的情況下才承擔(dān)法律責(zé)任
C．明星代言人蒙騙了消費(fèi)者，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任
D．社會團(tuán)體在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦商品，應(yīng)承擔(dān)民事連帶責(zé)任
【答案】ACD
【解析】廣告主承擔(dān)無過錯責(zé)任，廣告公司不得在明知或應(yīng)知的情況下發(fā)布虛假廣告，個人、社會團(tuán)體代言虛假食品廣告須承擔(dān)連帶責(zé)任，B錯誤，ACD正確。
三、商業(yè)賄賂（F8）
1．賄賂禁止
經(jīng)營者不得采用財(cái)物或其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或購買商品。
（1）行賄：在帳外暗中給予對方單位或個人回扣的，以行賄論處；
（2）受賄：對方單位或個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。
2．折扣傭金如實(shí)入賬
經(jīng)營者銷售或購買商品，可以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。
經(jīng)營者必須如實(shí)入帳。
接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入帳。
四、商業(yè)秘密侵害（F10）
1．商業(yè)秘密
不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
2．侵犯行為
經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：
（1）惡意獲取
以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（2）惡意披露使用
披露、使用或允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（3）違約披露使用
違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。
（4）惡意第三人獲取使用披露
第三人明知或應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。
3．舉證責(zé)任
證明侵犯其商業(yè)秘密的，應(yīng)對下列事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任：
（1）是商業(yè)秘密
商業(yè)秘密符合法定條件（包括商業(yè)秘密的載體、具體內(nèi)容、商業(yè)價值和對該項(xiàng)商業(yè)秘密所采取的具體保密措施等）、
（2）信息相同
對方當(dāng)事人的信息與其商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)相同
（3）對方惡意
對方當(dāng)事人采取不正當(dāng)手段的事實(shí)
【例題】甲旅行社的歐洲部副經(jīng)理李某，在勞動合同未到期時提出辭職，未辦移交手續(xù)即到了乙旅行社，并將甲社的歐洲合作伙伴情況、旅游路線設(shè)計(jì)等信息帶到乙社。乙社原無歐洲業(yè)務(wù)，自李某加入后歐洲業(yè)務(wù)猛增，成為甲社的有力競爭對手。現(xiàn)甲社向人民法院起訴乙社和李某侵犯商業(yè)秘密。法院如認(rèn)定乙社和李某侵犯甲社的商業(yè)秘密，須審查什么事實(shí)？（04-1-97）
A．甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否屬于從公開渠道不能獲得的
B．乙社的歐洲客戶資料是否有合法來源
C．甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否向有關(guān)部門申報過“密級”
D．乙社在聘用李某時是否明知或應(yīng)知其掌握甲社的上述業(yè)務(wù)信息
【答案】ABD
【解析】侵犯商業(yè)秘密的要件：是商業(yè)秘密、對方惡意、信息相同。
五、非法有獎銷售（F12、13）
1．謊稱有獎或內(nèi)定
采用謊稱有獎或故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售；
2．推銷質(zhì)次價高商品
利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；
3．抽獎銷售的最高獎金超過5千
抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。
六、低價銷售（F11）
1．行為
經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。
2．下列行為除外
（1）銷售鮮活商品；
（2）處理有效期限即將到期的商品或其他積壓商品；
（3）季節(jié)性降價；
（4）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。
七、詆毀他人商譽(yù)的行為（F14）
1．經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。
（1）主觀上故意；
（2）針對特定的競爭對手，可以是一個，或多個。
【例題】甲縣善福公司（簡稱甲公司）的前身為創(chuàng)始于清末的陳氏善福鋪，享譽(yù)百年，陳某繼承祖業(yè)后注冊了該公司，并規(guī)范使用其商業(yè)標(biāo)識。乙縣善福公司（簡稱乙公司）系張某先于甲公司注冊，且持有“善福100”商標(biāo)權(quán)。乙公司在其網(wǎng)站登載善福鋪的歷史及榮譽(yù)，還在其產(chǎn)品包裝標(biāo)注“百年老牌”“創(chuàng)始于清末”等字樣，但均未證明其與善福鋪存在歷史聯(lián)系。甲、乙公司存在競爭關(guān)系。關(guān)于此事，下列哪些說法是正確的？（16-1-68）
A．陳某注冊甲公司的行為符合誠實(shí)信用原則
B．乙公司登載善福鋪歷史及標(biāo)注字樣的行為損害了甲公司的商譽(yù)
C．甲公司使用“善福公司”的行為侵害了乙公司的商標(biāo)權(quán)
D．乙公司登載善福鋪歷史及標(biāo)注字樣的行為構(gòu)成虛假宣傳行為
【答案】AD
【解析】甲公司的前身為創(chuàng)始于清末的陳氏善福鋪，享譽(yù)百年，陳某繼承祖業(yè)后注冊了該公司，并規(guī)范使用其商業(yè)標(biāo)識，該行為當(dāng)然符合誠信原則，所以A正確。
依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第14條的規(guī)定，經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。乙公司并未捏造虛假事實(shí)，也沒有損害了甲公司商業(yè)信譽(yù)，只是借用了甲公司的歷史及榮譽(yù)，所以B錯誤。
依據(jù)《商標(biāo)法》第59條第3款的規(guī)定，商標(biāo)注冊人申請商標(biāo)注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標(biāo)注冊人使用與注冊商標(biāo)相同或者近似并有一定影響的商標(biāo)的，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，但可以要求其附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識。所以C錯誤。
依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第9條的規(guī)定，經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。乙公司在網(wǎng)頁上做虛假宣傳的行為構(gòu)成虛假宣傳，所以D正確。
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