2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班勞動(dòng)法講義
2018-05-26 18:21 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
勞動(dòng)法
導(dǎo)論——考點(diǎn)體系
（一）勞動(dòng)法
（二）勞動(dòng)合同法
1．訂立、履行、變更、解除、終止
（三）勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法
1．勞動(dòng)爭議處理程序：協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟
（四）社會(huì)保險(xiǎn)法
1．養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育
一、勞動(dòng)合同法
（一）勞動(dòng)合同的解除（F36—48）
雙方協(xié)商解除
勞動(dòng)者單方解除過錯(cuò)解除——單方解除權(quán)：基于單位的過錯(cuò)
無過錯(cuò)解除——任意解除權(quán)，預(yù)告（30日、3日）
用人單位單方解除過錯(cuò)解除——單方解除權(quán)：基于勞動(dòng)者的過錯(cuò)
無過錯(cuò)解除——單方解除權(quán)：基于履行不能；（病4期155不適用）小規(guī)模：不勝任、情事變更——無法履行
大規(guī)模：經(jīng)濟(jì)性裁員——無法履行
1．雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同（F36）
單位提出解除的，補(bǔ)償。
2．勞動(dòng)者單方解除勞動(dòng)合同（F37、F38）
（1）過錯(cuò)解除——單位有過錯(cuò)——補(bǔ)償
①違約
A．不提供勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件
用人單位未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或勞動(dòng)條件的；
B．欠薪
用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；
②違法
A．欠繳社保違法
用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；
B．規(guī)章違法
用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；
C．締約違法
用人單位以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或變更勞動(dòng)合同致使勞動(dòng)合同無效的；
D．強(qiáng)迫勞動(dòng)違法
用人單位以暴力、威脅或非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的；（無需通知）
用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的。（無需通知）
（2）無過錯(cuò)解除——不補(bǔ)償
①一般預(yù)告
勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。
②試用期內(nèi)預(yù)告
勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。
3．用人單位單方解除勞動(dòng)合同（F39、40、41）
（1）過錯(cuò)解除——勞動(dòng)者有過錯(cuò)——不補(bǔ)償
①違約
A．不符合錄用條件
在試用期間被證明不符合錄用條件的；
B．違章
嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的；
C．失職
嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；
D．不務(wù)正業(yè)
勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；
②違法
A．締約違法
勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或變更勞動(dòng)合同致使勞動(dòng)合同無效的；
B．犯罪
被依法追究刑事責(zé)任的。
（2）無過錯(cuò)解除——因無法繼續(xù)履行——補(bǔ)償
①預(yù)告（或發(fā)一個(gè)月工資）解除——小規(guī)模
有下列情形之一的，用人單位提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：
A．因病無法履行
勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
B．因能力無法履行
勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。
C．因客觀情況無法履行，且不能達(dá)成變更之合意
勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化，致使原勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。
②經(jīng)濟(jì)性裁員的解除——大規(guī)模
A．因破產(chǎn)重整無法履行
依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；
B．因經(jīng)營困難無法履行
生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；
C．轉(zhuǎn)產(chǎn)、技術(shù)進(jìn)步、經(jīng)營方式調(diào)整，變更后仍無法履行
企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；
D．其他客觀情況，致使無法履行
其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行。
人數(shù)要件：
需裁減人員20人以上或裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上。
程序要件：
A．用人單位提前30日向工會(huì)或全體職工說明情況，聽取工會(huì)或職工的意見后——
B．裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員：
限制條件：
第一，優(yōu)先留用
裁減人員時(shí)，應(yīng)優(yōu)先留用下列人員：
A．工齡
與本單位訂立較長期限的固定期限勞動(dòng)合同的；
B．年齡
與本單位訂立無固定期限勞動(dòng)合同的；
C．扶養(yǎng)義務(wù)
家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或未成年人的。
第二，優(yōu)先招用
用人單位在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。
③用人單位無過錯(cuò)解除權(quán)的限制（F42）
A．職業(yè)病未檢查或疑似
從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或疑似職業(yè)病病人在診斷或醫(yī)學(xué)觀察期間的；
B．工傷
在本單位患職業(yè)病或因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或部分喪失勞動(dòng)能力的；
C．醫(yī)療期
患病或非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；
D．三期內(nèi)女職工
女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；
E．工齡+年齡：老職工
在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；
（3）通知工會(huì)（F43）
單位單方解除勞動(dòng)合同，
A．應(yīng)先將理由通知工會(huì)
工會(huì)有權(quán)要求單位糾正。單位應(yīng)將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。
B．未依法事先通知工會(huì)
勞動(dòng)者可以用人單位違法解除為由請(qǐng)求支付賠償金的，起訴前用人單位已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外。
4．用人單位違法解除或終止（F48、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例F25）
繼續(xù)履行——不要求或不能繼續(xù)履行——2倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)馁r償金（不重復(fù)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償）
（1）勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行的
應(yīng)繼續(xù)履行；
（2）勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行或不能繼續(xù)履行的，
用人單位應(yīng)依經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的2倍向勞動(dòng)者支付賠償金。賠償金的計(jì)算年限自用工之日起計(jì)算。
但起訴前用人單位已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外。
（3）用人單位依法支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
【例題】某廠工人田某體檢時(shí)被初診為腦瘤，萬念俱灰，既不復(fù)檢也未經(jīng)請(qǐng)假就外出旅游。該廠以田某連續(xù)曠工超過15天，嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由解除勞動(dòng)合同。對(duì)于由此引起的勞動(dòng)爭議，下列哪些說法是正確的？（15-1-70）
A．該廠單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)事先將理由通知工會(huì)
B．因田某嚴(yán)重違反規(guī)章制度，無論是否在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)該廠均有權(quán)解除勞動(dòng)合同
C．如該廠解除勞動(dòng)合同的理由成立，無需向田某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金
D．如該廠解除勞動(dòng)合同的理由違法，田某有權(quán)要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2倍的賠償金
【答案】ABC
【解析】依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第43條的規(guī)定，所有用人單位的單方解除，用人單位都必須事先將理由通知工會(huì)，A正確，
依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條的規(guī)定，因勞動(dòng)者有過錯(cuò)，用人單位可依法單方解除，無論勞動(dòng)者是否在醫(yī)療期內(nèi)。勞動(dòng)者在醫(yī)療期內(nèi)的，用人單位不能無過錯(cuò)解除，其他解除依然可以。因此，田某嚴(yán)重違反規(guī)章制度的，該廠可以依法解除，B正確。
依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條的規(guī)定，因勞動(dòng)者有過錯(cuò)，用人單位依法單方解除的，無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，C正確。
依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第48、87條的規(guī)定，用人單位違法解除的，勞動(dòng)者可主張繼續(xù)履行，無法繼續(xù)履行的，勞動(dòng)者可主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償2倍的賠償金。繼續(xù)履行和支付賠償金是選擇關(guān)系，而不是并用關(guān)系，D錯(cuò)誤。
（二）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償
1．有下列情形之一的，用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（F46）
因?yàn)橛萌藛挝辉蚪獬蚪K止的，補(bǔ)償
（1）用人單位有過錯(cuò)
用人單位有過錯(cuò)，勞動(dòng)者單方解除勞動(dòng)合同
（2）用人單位提出
用人單位提出，雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同
（3）用人單位單方解除——因勞動(dòng)合同無法履行且勞動(dòng)者無過錯(cuò)
用人單位單方無過錯(cuò)解除勞動(dòng)合同的（包括個(gè)別解除、經(jīng)濟(jì)性裁員）
（4）用人單位終止勞動(dòng)合同，維持或提供待遇續(xù)約而勞動(dòng)者不續(xù)的，除外
A．用人單位依法終止固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位維持或提高合同約定條件續(xù)訂，勞動(dòng)者不續(xù)訂的除外。
B．以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同因任務(wù)完成而終止的，應(yīng)依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
（5）用人單位“死亡”
A．用人單位提前解散
用人單位被依法宣告破產(chǎn)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或用人單位決定提前解散而終止勞動(dòng)合同；
B．用人單位期滿解散
用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營導(dǎo)致勞動(dòng)合同不能繼續(xù)履行，勞動(dòng)者請(qǐng)求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模ㄔ簯?yīng)予支持。
（6）法定其他情形
法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
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