2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班民事訴訟法講義-當(dāng)事人（1）
2018-05-28 12:24 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
專題五 當(dāng)事人
一、當(dāng)事人概述
（一）當(dāng)事人的民事訴訟權(quán)利能力
1.民事訴訟權(quán)利能力與當(dāng)事人適格的關(guān)系。
| 比較內(nèi)容 |
民事訴訟權(quán)利能力 （當(dāng)事人能力） |
當(dāng)事人適格（正當(dāng)當(dāng)事人） |
| 特點(diǎn) | 抽象、概括的法律資格 | 具體個(gè)案中的法律資格 |
| 與訴訟聯(lián)系 | 不以具體訴訟為基礎(chǔ) | 以具體民事訴訟為基礎(chǔ) |
| 與法律的關(guān)系 | 無(wú)需法律規(guī)定 | 由法律加以規(guī)定 |
| 判斷 | 自然人始于出生，終于死亡；法人或者組織始于依法設(shè)立，終于依法終止 |
1．在變更之訴與給付之訴中，以是否是本案所涉及法律關(guān)系的主體或者對(duì)該法律關(guān)系中的利益是否享有權(quán)利或者管理權(quán)利作為判斷標(biāo)準(zhǔn)； 2．在確認(rèn)之訴中，以對(duì)確認(rèn)法律關(guān)系存在與否是否具有確認(rèn)的必要性，即確認(rèn)利益作為判斷當(dāng)事人是否適格的標(biāo)準(zhǔn)。 |
2.未成年人與精神病患者的當(dāng)事人資格。
3.非實(shí)體當(dāng)事人的情形：失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人和遺囑執(zhí)行人、死者的近親屬。
（二）當(dāng)事人的民事訴訟行為能力（當(dāng)事人訴訟能力）
二、原告和被告
（一）以民事法律關(guān)系為依據(jù)
（二）法人和行為人問(wèn)題
1.法人和內(nèi)部工作人員：取決于工作人員的行為是否為執(zhí)行工作任務(wù)行為。
2.行為人作為當(dāng)事人
《民訴解釋》第62條：（1）法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記，行為人即以該法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)的；（2）行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義進(jìn)行民事活動(dòng)的，但相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的除外；（3）法人或者其他組織依法終止后，行為人仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的。
（三）法人與分支機(jī)構(gòu)問(wèn)題
法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖然依法設(shè)立但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，由法人作為當(dāng)事人。法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，由分支機(jī)構(gòu)作為當(dāng)事人。
（四）勞務(wù)關(guān)系
《民訴解釋》57條：提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害，受害人提起訴訟的，以接受勞務(wù)一方為被告。
（五）村委會(huì)和村民小組
《民訴解釋》第68條：村民委員會(huì)或者村民小組與他人發(fā)生民事糾紛的，村民委員會(huì)或者有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的村民小組為當(dāng)事人。
（六）因新聞報(bào)道或其他作品引起的名譽(yù)權(quán)糾紛案件的當(dāng)事人
三、共同訴訟
（一）必要共同訴訟
1.法律規(guī)定的必要共同訴訟的情形
（1）掛靠關(guān)系。當(dāng)事人請(qǐng)求由掛靠人和被掛靠人依法承擔(dān)民事責(zé)任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。（《民訴解釋》第54條）
（2）勞務(wù)派遣關(guān)系。以接受勞務(wù)派遣的用工單位為當(dāng)事人。當(dāng)事人主張勞務(wù)派遣單位承擔(dān)責(zé)任的，該勞務(wù)派遣單位為共同被告。（《民訴解釋》第58條）
（3）個(gè)體工商戶。個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營(yíng)者與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不一致的，以登記的經(jīng)營(yíng)者和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人。（《民訴解釋》第59條）
（4）個(gè)人合伙與合伙組織。《民訴解釋》第60條：在訴訟中，未依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的個(gè)人合伙的全體合伙人為共同訴訟人。個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。
與《民訴解釋》第52條規(guī)定的合伙組織作為當(dāng)事人參加訴訟相區(qū)別。合伙組織具有三個(gè)必要因素：第一，合法成立；第二，有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)；第三，不具備法人資格。
（5）企業(yè)法人分立。以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。（《民訴解釋》第63條）
（6）借用關(guān)系。借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。（《民訴解釋》第65條）
（7）保證合同關(guān)系。（《民訴解釋》第66條）
（8）監(jiān)護(hù)關(guān)系：無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人和其監(jiān)護(hù)人為共同被告。（《民訴解釋》第67條）
（9）繼承遺產(chǎn)關(guān)系：部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人放棄繼承權(quán)除外。（《民訴解釋》第70條）
（10）代理關(guān)系：原告起訴被代理人和代理人，要求承擔(dān)連帶責(zé)任的，被代理人和代理人為共同被告。（《民訴解釋》第71條）
（11）共有財(cái)產(chǎn)關(guān)系：部分共有權(quán)人起訴，其他共有權(quán)人為共同訴訟人。（《民訴解釋》第72條）
2.標(biāo)的的共同
特定身份關(guān)系、連帶債權(quán)與連帶責(zé)任、內(nèi)部不可分合同關(guān)系、共同侵權(quán)行為或者共同危險(xiǎn)行為
3.必要共同訴訟人的關(guān)系
內(nèi)部關(guān)系：其中一人的訴訟行為經(jīng)其他人承認(rèn)，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生法律效力。（《民訴法》第52條）
注意必要共同訴訟人的上訴問(wèn)題是一個(gè)例外。（《民訴解釋》第319條）
4.必要共同訴訟人的參訴方式
（1）必要共同訴訟人可以申請(qǐng)參加訴訟，法院也可以追加其參加訴訟。原告放棄實(shí)體權(quán)利，可不追加；被告應(yīng)當(dāng)追加。（《民訴解釋》第74條）
（2）二審中追加，根據(jù)自愿原則調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審。（《民訴解釋》第327條）
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學(xué)員心聲
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