2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班行政法講義--行政行為理論
2018-05-28 14:19 點(diǎn)擊：次 【字號：大 中 小】
七、行政行為理論（★★★）
知識要點(diǎn)（一）行政行為及其典型分類
1．行政行為：它是所有行政方式的上位概念，指行政機(jī)關(guān)所為的所有行為方式的總和。
2．行政行為的典型分類
（1）抽象行政行為
定義：國家行政機(jī)關(guān)制定的、具有普遍約束力、能夠反復(fù)適用的規(guī)范性文件。
范圍：
表11
（2）具體行政行為
定義：行政主體在行政管理活動中，針對特定事項(xiàng)，就特定的公民、法人和其他組織的
權(quán)利義務(wù)所作的處理決定。
典型的具體行政行為：行政處罰；行政許可；行政強(qiáng)制；行政合同
考點(diǎn)歸納
1．抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)分
（1）區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)主要是看行為所影響到的利害關(guān)系人是否是可以確定的，即便行為影響到的利害關(guān)系人不只一人，只要其范圍和數(shù)量是可以確定的，該行為仍舊是具體行政行為
（2）常見考點(diǎn)：行政機(jī)關(guān)以規(guī)范性文件的方式對特定事項(xiàng)或特定人的處理決定是具體行政行為。
真題練習(xí)
1．（2016-2-44）為落實(shí)淘汰落后產(chǎn)能政策，某區(qū)政府發(fā)布通告：凡在本通告附件所列名單中的企業(yè)兩年內(nèi)關(guān)閉。提前關(guān)閉或者積極配合的給予一定補(bǔ)貼，逾期不履行的強(qiáng)制關(guān)閉。關(guān)于通告的性質(zhì)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A．行政規(guī)范性文件 B．具體行政行為
C．行政給付 D．行政強(qiáng)制
【答案】B
2．（2017-2- 46）行政機(jī)關(guān)所實(shí)施的下列行為中，哪一項(xiàng)屬于具體行政行為？
A．公安交管局在轄區(qū)內(nèi)城市快速路入口處懸掛“危險(xiǎn)路段，謹(jǐn)慎駕駛”的橫幅
B．縣公安局依照《刑事訴訟法》對李某進(jìn)行拘留
C．區(qū)政府對王某作出房屋征收決定
D．因民間糾紛引起的打架斗毆雙方經(jīng)公安派出所調(diào)解達(dá)成的協(xié)議
【答案】C
（二）抽象行政行為
1．行政法規(guī)
重點(diǎn)法條
《行政法規(guī)制定程序條例》
第七條 國務(wù)院有關(guān)部門認(rèn)為需要制定行政法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)于每年年初編制國務(wù)院年度立法工作計(jì)劃前，向國務(wù)院報(bào)請立項(xiàng)。
國務(wù)院有關(guān)部門報(bào)送的行政法規(guī)立項(xiàng)申請，應(yīng)當(dāng)說明立法項(xiàng)目所要解決的主要問題、依據(jù)的方針政策和擬確立的主要制度。
第十條 行政法規(guī)由國務(wù)院組織起草。國務(wù)院年度立法工作計(jì)劃確定行政法規(guī)由國務(wù)院的一個部門或者幾個部門具體負(fù)責(zé)起草工作，也可以確定由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草。
第十二條 起草行政法規(guī)，應(yīng)當(dāng)深入調(diào)查研究，總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取召開座談會、論證會、聽證會等多種形式。
第十三條 起草行政法規(guī)，起草部門應(yīng)當(dāng)就涉及其他部門的職責(zé)或者與其他部門關(guān)系緊密的規(guī)定，與有關(guān)部門協(xié)商一致；經(jīng)過充分協(xié)商不能取得一致意見的，應(yīng)當(dāng)在上報(bào)行政法規(guī)草案送審稿（以下簡稱行政法規(guī)送審稿）時說明情況和理由。
第十四條 起草行政法規(guī)，起草部門應(yīng)當(dāng)對涉及有關(guān)管理體制、方針政策等需要國務(wù)院決策的重大問題提出解決方案，報(bào)國務(wù)院決定。
第十五條 起草部門向國務(wù)院報(bào)送的行政法規(guī)送審稿，應(yīng)當(dāng)由起草部門主要負(fù)責(zé)人簽署。幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿，應(yīng)當(dāng)由該幾個部門主要負(fù)責(zé)人共同簽署。
第十六條 起草部門將行政法規(guī)送審稿報(bào)送國務(wù)院審查時，應(yīng)當(dāng)一并報(bào)送行政法規(guī)送審稿的說明和有關(guān)材料。
行政法規(guī)送審稿的說明應(yīng)當(dāng)對立法的必要性，確立的主要制度，各方面對送審稿主要問題的不同意見，征求有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民意見的情況等作出說明。有關(guān)材料主要包括國內(nèi)外的有關(guān)立法資料、調(diào)研報(bào)告、考查報(bào)告等。
第十七條 報(bào)送國務(wù)院的行政法規(guī)送審稿，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)審查。
國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)主要從以下方面對行政法規(guī)送審稿進(jìn)行審查：
（一）是否符合憲法、法律的規(guī)定和國家的方針政策；
（二）是否符合本條例第11條的規(guī)定；
（三）是否與有關(guān)行政法規(guī)協(xié)調(diào)、銜接；
（四）是否正確處理有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民對送審稿主要問題的意見；
（五）其他需要審查的內(nèi)容。
第十八條 行政法規(guī)送審稿有下列情形之一的，國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)可以緩辦或者退回起草部門：
（一）制定行政法規(guī)的基本條件尚不成熟的；
（二）有關(guān)部門對送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議，起草部門未與有關(guān)部門協(xié)商的；
（三）上報(bào)送審稿不符合本條例第15條、第16條規(guī)定的。
第十九條 國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將行政法規(guī)送審稿或者行政法規(guī)送審稿涉及的主要問題發(fā)送國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府、有關(guān)組織和專家征求意見。國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府反饋的書面意見，應(yīng)當(dāng)加蓋本單位或者本單位辦公廳（室）印章。
重要的行政法規(guī)送審稿，經(jīng)報(bào)國務(wù)院同意，向社會公布，征求意見。
第二十條 國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就行政法規(guī)送審稿涉及的主要問題,深入基層進(jìn)行實(shí)地調(diào)查研究,聽取基層有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。
第二十一條 行政法規(guī)送審稿涉及重大、疑難問題的，國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)召開由有關(guān)單位、專家參加的座談會、論證會，聽取意見，研究論證。
第二十二條 行政法規(guī)送審稿直接涉及公民、法人或者其他組織的切身利益的，國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)可以舉行聽證會，聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。
第二十三條 國務(wù)院有關(guān)部門對行政法規(guī)送審稿涉及的主要制度、方針政策、管理體制、權(quán)限分工等有不同意見的，國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)調(diào)，力求達(dá)成一致意見；不能達(dá)成一致意見的，應(yīng)當(dāng)將爭議的主要問題、有關(guān)部門的意見以及國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)的意見報(bào)國務(wù)院決定。
第二十四條 國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究各方面的意見，與起草部門協(xié)商后，對行政法規(guī)送審稿進(jìn)行修改，形成行政法規(guī)草案和對草案的說明。
第二十五條 行政法規(guī)草案由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人提出提請國務(wù)院常務(wù)會議審議的建議；對調(diào)整范圍單一、各方面意見一致或者依據(jù)法律制定的配套行政法規(guī)草案，可以采取傳批方式，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)直接提請國務(wù)院審批。
第二十六條 行政法規(guī)草案由國務(wù)院常務(wù)會議審議，或者由國務(wù)院審批。
國務(wù)院常務(wù)會議審議行政法規(guī)草案時，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)或者起草部門作說明。
第二十七條 國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)國務(wù)院對行政法規(guī)草案的審議意見，對行政法規(guī)草案進(jìn)行修改,形成草案修改稿，報(bào)請總理簽署國務(wù)院令公布施行。
簽署公布行政法規(guī)的國務(wù)院令載明該行政法規(guī)的施行日期。
第二十八條 行政法規(guī)簽署公布后，及時在國務(wù)院公報(bào)和在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報(bào)紙上刊登。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時匯編出版行政法規(guī)的國家正式版本。
在國務(wù)院公報(bào)上刊登的行政法規(guī)文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。
第二十九條 行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日后施行；但是，涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙行政法規(guī)施行的，可以自公布之日起施行。
第三十條 行政法規(guī)在公布后的30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報(bào)全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。
知識要點(diǎn)
（1）制定主體與名稱：國務(wù)院。行政法規(guī)的名稱一般稱“條例”，也可以稱“規(guī)定”、“辦法”等。國務(wù)院根據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的授權(quán)決定制定的行政法規(guī)，稱“暫行條例”或者“暫行規(guī)定”。
（2）制定程序：立項(xiàng)、起草、審查、決定、公布、備案。具體程序如下：
2．行政規(guī)章
重點(diǎn)法條
《規(guī)章制定程序條例》
第九條 國務(wù)院部門內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他機(jī)構(gòu)認(rèn)為需要制定部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)向該部門報(bào)請立項(xiàng)。
省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府所屬工作部門或者下級人民政府認(rèn)為需要制定地方政府規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)向該省、自治區(qū)、直轄市或者較大的市的人民政府報(bào)請立項(xiàng)。
第十三條 部門規(guī)章由國務(wù)院部門組織起草，地方政府規(guī)章由省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府組織起草。
國務(wù)院部門可以確定規(guī)章由其一個或者幾個內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他機(jī)構(gòu)具體負(fù)責(zé)起草工作，也可以確定由其法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草。
省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府可以確定規(guī)章由其一個部門或者幾個部門具體負(fù)責(zé)起草工作，也可以確定由其法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草。
起草規(guī)章可以邀請有關(guān)專家、組織參加，也可以委托有關(guān)專家、組織起草。
第十四條 起草規(guī)章，應(yīng)當(dāng)深入調(diào)查研究，總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取書面征求意見、座談會、論證會、聽證會等多種形式。
第十五條 起草的規(guī)章直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益，有關(guān)機(jī)關(guān)、組織或者公民對其有重大意見分歧的，應(yīng)當(dāng)向社會公布，征求社會各界的意見；起草單位也可以舉行聽證會。聽證會依照下列程序組織：
（一）聽證會公開舉行，起草單位應(yīng)當(dāng)在舉行聽證會的30日前公布聽證會的時間、地點(diǎn)和內(nèi)容；
（二）參加聽證會的有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民對起草的規(guī)章，有權(quán)提問和發(fā)表意見；
（三）聽證會應(yīng)當(dāng)制作筆錄，如實(shí)記錄發(fā)言人的主要觀點(diǎn)和理由；
（四）起草單位應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究聽證會反映的各種意見，起草的規(guī)章在報(bào)送審查時，應(yīng)當(dāng)說明對聽證會意見的處理情況及其理由。
第十六條 起草部門規(guī)章，涉及國務(wù)院其他部門的職責(zé)或者與國務(wù)院其他部門關(guān)系緊密的，起草單位應(yīng)當(dāng)充分征求國務(wù)院其他部門的意見。
起草地方政府規(guī)章，涉及本級人民政府其他部門的職責(zé)或者與其他部門關(guān)系緊密的，起草單位應(yīng)當(dāng)充分征求其他部門的意見。起草單位與其他部門有不同意見的，應(yīng)當(dāng)充分協(xié)商；經(jīng)過充分協(xié)商不能取得一致意見的，起草單位應(yīng)當(dāng)在上報(bào)規(guī)章草案送審稿（以下簡稱規(guī)章送審稿）時說明情況和理由。
第十七條 起草單位應(yīng)當(dāng)將規(guī)章送審稿及其說明、對規(guī)章送審稿主要問題的不同意見和其他有關(guān)材料按規(guī)定報(bào)送審查。
報(bào)送審查的規(guī)章送審稿，應(yīng)當(dāng)由起草單位主要負(fù)責(zé)人簽署；幾個起草單位共同起草的規(guī)章送審稿，應(yīng)當(dāng)由該幾個起草單位主要負(fù)責(zé)人共同簽署。
規(guī)章送審稿的說明應(yīng)當(dāng)對制定規(guī)章的必要性、規(guī)定的主要措施、有關(guān)方面的意見等情況作出說明。
有關(guān)材料主要包括匯總的意見、聽證會筆錄、調(diào)研報(bào)告、國內(nèi)外有關(guān)立法資料等。
第十八條 規(guī)章送審稿由法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)統(tǒng)一審查。法制機(jī)構(gòu)主要從以下方面對送審稿進(jìn)行審查：
（一）是否符合本條例第3條、第4條、第5條的規(guī)定；
（二）是否與有關(guān)規(guī)章協(xié)調(diào)、銜接；
（三）是否正確處理有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民對規(guī)章送審稿主要問題的意見；
（四）是否符合立法技術(shù)要求；
（五）需要審查的其他內(nèi)容。
第十九條 規(guī)章送審稿有下列情形之一的，法制機(jī)構(gòu)可以緩辦或者退回起草單位：
（一）制定規(guī)章的基本條件尚不成熟的；
（二）有關(guān)機(jī)構(gòu)或者部門對規(guī)章送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議，起草單位未與有關(guān)機(jī)構(gòu)或者部門協(xié)商的；
（三）上報(bào)送審稿不符合本條例第17條規(guī)定的。
第二十條 法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將規(guī)章送審稿或者規(guī)章送審稿涉及的主要問題發(fā)送有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和專家征求意見。
第二十一條 法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就規(guī)章送審稿涉及的主要問題，深入基層進(jìn)行實(shí)地調(diào)查研究，聽取基層有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。
第二十二條 規(guī)章送審稿涉及重大問題的，法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)召開由有關(guān)單位、專家參加的座談會、論證會，聽取意見，研究論證。
第二十三條 規(guī)章送審稿直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益，有關(guān)機(jī)關(guān)、組織或者公民對其有重大意見分歧，起草單位在起草過程中未向社會公布，也未舉行聽證會的，法制機(jī)構(gòu)經(jīng)本部門或者本級人民政府批準(zhǔn)，可以向社會公布，也可以舉行聽證會。
舉行聽證會的，應(yīng)當(dāng)依照本條例第15條規(guī)定的程序組織。
第二十四條 有關(guān)機(jī)構(gòu)或者部門對規(guī)章送審稿涉及的主要措施、管理體制、權(quán)限分工等問題有不同意見的，法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)調(diào)，達(dá)成一致意見；不能達(dá)成一致意見的，應(yīng)當(dāng)將主要問題、有關(guān)機(jī)構(gòu)或者部門的意見和法制機(jī)構(gòu)的意見上報(bào)本部門或者本級人民政府決定。
第二十五條 法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究各方面的意見，與起草單位協(xié)商后，對規(guī)章送審稿進(jìn)行修改，形成規(guī)章草案和對草案的說明。說明應(yīng)當(dāng)包括制定規(guī)章擬解決的主要問題、確立的主要措施以及與有關(guān)部門的協(xié)調(diào)情況等。
規(guī)章草案和說明由法制機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人簽署，提出提請本部門或者本級人民政府有關(guān)會議審議的建議。
第二十六條 法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草的規(guī)章草案，由法制機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人簽署，提出提請本部門或者本級人民政府有關(guān)會議審議的建議。
第二十七條 部門規(guī)章應(yīng)當(dāng)經(jīng)部務(wù)會議或者委員會會議決定。
地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府常務(wù)會議或者全體會議決定。
第二十八條 審議規(guī)章草案時，由法制機(jī)構(gòu)作說明，也可以由起草單位作說明。
第二十九條 法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)會議審議意見對規(guī)章草案進(jìn)行修改，形成草案修改稿，報(bào)請本部門首長或者省長、自治區(qū)主席、市長簽署命令予以公布。
第三十條 公布規(guī)章的命令應(yīng)當(dāng)載明該規(guī)章的制定機(jī)關(guān)、序號、規(guī)章名稱、通過日期、施行日期、部門首長或者省長、自治區(qū)主席、市長署名以及公布日期。
部門聯(lián)合規(guī)章由聯(lián)合制定的部門首長共同署名公布，使用主辦機(jī)關(guān)的命令序號。
第三十一條 部門規(guī)章簽署公布后，部門公報(bào)或者國務(wù)院公報(bào)和全國范圍內(nèi)發(fā)行的有關(guān)報(bào)紙應(yīng)當(dāng)及時予以刊登。
地方政府規(guī)章簽署公布后，本級人民政府公報(bào)和本行政區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報(bào)紙應(yīng)當(dāng)及時刊登。在部門公報(bào)或者國務(wù)院公報(bào)和地方人民政府公報(bào)上刊登的規(guī)章文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。
第三十二條 規(guī)章應(yīng)當(dāng)事業(yè)自公布之日起30日后施行；但是，涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙規(guī)章施行的，可以自公布之日起施行。
第三十四條 規(guī)章應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日內(nèi)，由法制機(jī)構(gòu)依照立法法和《法規(guī)規(guī)章備案條例》的規(guī)定向有關(guān)機(jī)關(guān)備案。
第三十五條 國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認(rèn)為規(guī)章同法律、行政法規(guī)向抵觸的，可以向國務(wù)院書面提出審查的建議，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)研究處理。
國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認(rèn)為較大的市的人民政府規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸或者違反其他上位法的規(guī)定地，也可以向本省、自治區(qū)人民政府書面提出審查的建議，由省、自治區(qū)人民政府法制機(jī)構(gòu)研究處理。
《立法法》
第八十條 國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。
部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng)。沒有法律、行政法規(guī)依據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力、減少本部門的法定職責(zé)。
第八十二條 省、自治區(qū)、直轄市的人民政府，設(shè)區(qū)的市、自治州的人民政府，可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定規(guī)章。
地方政府規(guī)章可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定：
（一）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項(xiàng)；
（二）屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項(xiàng)。省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和國務(wù)院已經(jīng)批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)本條第一款、第二款制定地方政府規(guī)章，限于城市建設(shè)與管理、環(huán)境保護(hù)、歷史文化保護(hù)等方面的事項(xiàng)。已經(jīng)制定的地方政府規(guī)章，涉及上述事項(xiàng)范圍以外的，繼續(xù)有效。
除省、自治區(qū)的人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和國務(wù)院已經(jīng)批準(zhǔn)的較大的市以外，其他設(shè)區(qū)的市、自治州的人民政府開始制定規(guī)章的時間，與本省、自治區(qū)人民代表大會常務(wù)委員會確定的本市、自治州開始制定地方性法規(guī)的時間同步。
應(yīng)當(dāng)制定地方性法規(guī)但條件尚不成熟的，因行政管理迫切需要，可以先制定地方政府規(guī)章。規(guī)章實(shí)施滿兩年需要繼續(xù)實(shí)施規(guī)章所規(guī)定的行政措施的，應(yīng)當(dāng)提請本級人民代表大會或者其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)。
沒有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)依據(jù)，地方政府規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范。
第八十三條 國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章的制定程序，參照本法第三章的規(guī)定，由國務(wù)院規(guī)定。
第八十四條 部門規(guī)章應(yīng)當(dāng)經(jīng)部務(wù)會議或者委員會會議決定。
地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府常務(wù)會議或者全體會議決定。
第八十五條 部門規(guī)章由部門首長簽署命令予以公布。
地方政府規(guī)章由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽署命令予以公布。
第八十六條 部門規(guī)章簽署公布后，及時在國務(wù)院公報(bào)或者部門公報(bào)和在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報(bào)紙上刊登。
地方政府規(guī)章簽署公布后，及時在本級人民政府公報(bào)和在本行政區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報(bào)紙上刊登。
在國務(wù)院公報(bào)或者部門公報(bào)和地方人民政府公報(bào)上刊登的規(guī)章文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。
知識要點(diǎn)
1．制定主體與名稱：部門規(guī)章的制定主體包括國務(wù)院各部、各委員會、中國人民銀行、審計(jì)署、國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)。地方政府規(guī)章的制定主體包括省級人民政府以及設(shè)區(qū)的市的人民政府。規(guī)章的名稱一般稱“規(guī)定”、“辦法”，但不得稱“條例”。
2．監(jiān)督方式：國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認(rèn)為規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務(wù)院書面提出審查的建議，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)研究處理。
國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認(rèn)為較大的市的人民政府規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸或者違反其他上位法的規(guī)定的，也可以向本省、自治區(qū)人民政府書面提出審查的建議，由省、自治區(qū)人民政府法制機(jī)構(gòu)研究處理。
真題練習(xí)
1．（2010-2-80）某企業(yè)認(rèn)為，甲省政府所在地的市政府制定的規(guī)章同某一行政法規(guī)相抵觸，
可以向下列哪些機(jī)關(guān)書面提出審查建議？
A．國務(wù)院 B．國務(wù)院法制辦
C．甲省政府 D．全國人大常委會
【答案】AC
2．（2013-2-48）關(guān)于部門規(guī)章的權(quán)限，下列哪一說法是正確的？
A．尚未制定法律、行政法規(guī)，對違反管理秩序的行為，可以設(shè)定暫扣許可證的行政處罰
B．尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于規(guī)章制定部門職權(quán)的，可以設(shè)定扣押財(cái)物的行政強(qiáng)制措施
C．可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對實(shí)施該許可作出具體規(guī)定
D．可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰
【答案】C
3．（2014-2-97） 有關(guān)規(guī)章的決定和公布，下列說法正確的是：
A．審議規(guī)章草案時須由起草單位作說明
B．地方政府規(guī)章須經(jīng)政府全體會議決定
C．部門聯(lián)合規(guī)章須由聯(lián)合制定的部門首長共同署名公布，使用主辦機(jī)關(guān)的命令序號
D．規(guī)章公布后須及時在全國范圍內(nèi)發(fā)行的有關(guān)報(bào)紙上刊登
【答案】C
4．（2015-2-97）2015年《立法法》修正后，關(guān)于地方政府規(guī)章，下列說法正確的是：
A．某省政府所在地的市針對城鄉(xiāng)建設(shè)與管理、環(huán)境保護(hù)、歷史文化保護(hù)等以外的事項(xiàng)已制定的規(guī)章，自動失效
B．應(yīng)制定地方性法規(guī)但條件尚不成熟的，因行政管理迫切需要，可先制定地方政府規(guī)章
C．沒有地方性法規(guī)的依據(jù)，地方政府規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范
D．地方政府規(guī)章簽署公布后，應(yīng)及時在中國政府法制信息網(wǎng)上刊載
【答案】BD
5．（2016-2-77）某省會城市的市政府?dāng)M制定限制電動自行車通行的規(guī)章。關(guān)于此規(guī)章的制定，下列哪些說法是正確的？
A．應(yīng)先列入市政府年度規(guī)章制定工作計(jì)劃中，未列入不得制定
B．起草該規(guī)章應(yīng)廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見
C．此規(guī)章送審稿的說明應(yīng)對制定規(guī)章的必要性、規(guī)定的主要措施和有關(guān)方面的意見等情況作出說明
D．市政府法制機(jī)構(gòu)認(rèn)為制定此規(guī)章基本條件尚不成熟，可將規(guī)章送審稿退回起草單位
【答案】BCD
6．（2016-2-100）行政法規(guī)條文本身需進(jìn)一步明確界限或作出補(bǔ)充規(guī)定的，應(yīng)對行政法規(guī)進(jìn)行解釋。關(guān)于行政法規(guī)的解釋，下列說法正確的是:
A．解釋權(quán)屬于國務(wù)院
B．解釋行政法規(guī)的程序，適用行政法規(guī)制定程序
C．解釋可由國務(wù)院授權(quán)國務(wù)院有關(guān)部門公布
D．行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力
【答案】ACD
7．（2017-2-45）關(guān)于行政法規(guī)的立項(xiàng)，下列哪一說法是正確的？
A．省政府認(rèn)為需要制定行政法規(guī)的，可于每年年初編制國務(wù)院年度立法工作計(jì)劃前向國務(wù)院報(bào)請立項(xiàng)
B．國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)根據(jù)有關(guān)部門報(bào)送的立項(xiàng)申請匯總研究，確定國務(wù)院年度立法工作計(jì)劃
C．列入國務(wù)院年度立法工作計(jì)劃的行政法規(guī)項(xiàng)目應(yīng)適應(yīng)改革、發(fā)展、穩(wěn)定的需要
D．國務(wù)院年度立法工作計(jì)劃一旦確定不得調(diào)整
【答案】C
8．（2017-2-77）關(guān)于規(guī)章的起草和審查，下列哪些說法是正確的？
A．起草規(guī)章可邀請專家參加，但不能委托專家起草
B．起草單位就規(guī)章起草舉行聽證會，應(yīng)制作筆錄，如實(shí)記錄發(fā)言人的主要觀點(diǎn)和理由
C．起草規(guī)章應(yīng)廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見
D．如制定規(guī)章的基本條件不成熟，法制機(jī)構(gòu)應(yīng)將規(guī)章送審稿退回起草單位
【答案】BC
（三）具體行政行為的合法與生效
1．具體行政行為的合法與違法
（1）合法要件：職權(quán)合法；內(nèi)容合法；程序合法
（2）違法情形：．主要證據(jù)不足；適法錯誤；違法法定程序；超越職權(quán)；濫用職權(quán)；明顯不當(dāng)?shù)摹?/strong>
2．具體行政行為的生效與無效
生效要件：（1）告知相對人；（2）無明顯重大的違法瑕疵
3．行政行為的效力內(nèi)容：具體行政行為的效力：公定力、拘束力；確定力；執(zhí)行力。（1）公定力，即行政行為一經(jīng)生效，所有人均應(yīng)予以尊重的效力；（2）拘束力，主要針對行政相對人；（3）確定力，主要針對作出該行為的行政機(jī)關(guān)，指具體行政行為一經(jīng)生效，行政機(jī)關(guān)就不能再對該行為隨意變更或撤銷，否則就侵犯了相對人的信賴?yán)妫瑫r，確定力還指行政相對人對行政行為的異議只能在法律規(guī)定的救濟(jì)期限內(nèi)提出，超過法定期限，行政行為就具有了確定效果，相對人就無權(quán)再提出異議；（4）執(zhí)行力，即國家有權(quán)使用強(qiáng)制力迫使具體行政行為中所確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)。
| 行政行為效力內(nèi)容（表14） | ||
| 公定力 | 行政行為一經(jīng)生效，所有人（行政相對人、相關(guān)人、行政機(jī)關(guān)和法院）均應(yīng)予以尊重的效力 | |
| 拘束力 | 具體行政行為一經(jīng)生效，行政相對人就應(yīng)遵守履行 | |
| 確定力 | 實(shí)質(zhì)確定力 | 行政行為一經(jīng)生效，行為機(jī)關(guān)非因法定事由非經(jīng)法定程序不得隨意撤銷、變更或廢止該行為 |
| 形式確定力 | 行政相對人對行政行為的異議只能在法律規(guī)定的救濟(jì)期限內(nèi)提出，超過法定期限，行政行為就具有了確定效果，相對人就無權(quán)再提出異議 | |
| 執(zhí)行力 | 國家有權(quán)使用強(qiáng)制力迫使具體行政行為中所確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí) | |
考點(diǎn)歸納
1．具體行政行為的效力近年來成為考試熱點(diǎn)
真題練習(xí)
1．（2009-2-80）關(guān)于具體行政行為的成立和效力，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？
A．與抽象行政行為不同，具體行政行為一經(jīng)成立即生效
B．行政強(qiáng)制執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)具體行政行為執(zhí)行力的制度保障
C．未經(jīng)送達(dá)領(lǐng)受程序的具體行政行為也具有法律約束力
D．因廢止具體行政行為給當(dāng)事人造成損失的，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償
【答案】ACD
2．（2010-2-81）關(guān)于具體行政行為的效力，下列哪些說法是正確的？
A．可撤銷的具體行政行為在被撤銷之前，當(dāng)事人應(yīng)受其約束
B．具體行政行為廢止前給予當(dāng)事人的利益，在該行為廢止后應(yīng)收回
C．為某人設(shè)定專屬權(quán)益的行政行為，如此人死亡其效力應(yīng)終止
D．對無效具體行政行為，任何人都可以向法院起訴主張其無效
【答案】AC
3．（2014-2-99）有關(guān)具體行政行為的效力和合法性，下列說法正確的是：
A．具體行政行為一經(jīng)成立即生效
B．具體行政行為違法是導(dǎo)致其效力終止的唯一原因
C．行政機(jī)關(guān)的職權(quán)主要源自行政組織法和授權(quán)法的規(guī)定
D．濫用職權(quán)是具體行政行為構(gòu)成違法的獨(dú)立理由
【答案】CD
4．（2015-2-46）某地連續(xù)發(fā)生數(shù)起以低價(jià)出售物品引誘當(dāng)事人至屋內(nèi)后實(shí)施搶劫的事件，當(dāng)?shù)毓簿滞ㄟ^手機(jī)短信告知居民保持警惕以免上當(dāng)受騙。公安局的行為屬于下列哪一性質(zhì)？
A．履行行政職務(wù)的行為 B．負(fù)擔(dān)性的行為
C．準(zhǔn)備性行政行為 D．強(qiáng)制行為
【答案】A
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學(xué)員心聲
- 陳永生老師講得灰常好~
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- 楊帆老師是我男神
- 學(xué)員dd****1984：楊帆老師授課風(fēng)格簡潔明快，條理層次超級清晰。對于重點(diǎn)難點(diǎn)以及易混淆的地方，都能深入淺出的解析。
- 許玉霞老師講課真好
- 學(xué)員dx****50：許玉霞老師長期從事司法考試培訓(xùn)課程，經(jīng)驗(yàn)豐富，條理性強(qiáng)，通俗易懂，講解透徹，富有激情。
- 蘭燕卓老師講課深入人心
- 學(xué)員dh****66：蘭燕卓老師授課不僅明確了每個概念的關(guān)鍵詞，而且講明如此規(guī)定的原因，同時舉例進(jìn)行說明，還時不時地將這些概念進(jìn)行反復(fù)串聯(lián)，加深學(xué)生的學(xué)習(xí)印象。這不僅是一個教師的教學(xué)能力問題，而且還是一個人的高尚品質(zhì)問題。
- 汪華亮老師棒棒噠
- 學(xué)員pa6****31：汪華亮老師是我很中意的，到獨(dú)角獸學(xué)習(xí)就奔著汪老師來的，特別棒！
- 韓祥波老師真負(fù)責(zé)
- 學(xué)員dc****63：韓祥波老師講課很細(xì)致很全面，兢兢業(yè)業(yè)，一絲不茍，尤其知識點(diǎn)很有條理性，便于學(xué)員的的第二輪復(fù)習(xí)，韓老師是個負(fù)責(zé)任的好老師。
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- 學(xué)員dz1****40：陳永生老師授課幽默，富有激情。其因講課詼諧幽默、知識功底扎實(shí)、邏輯結(jié)構(gòu)清晰而備受廣大考生贊譽(yù)。
