2018年法考輔導資料基礎精講班行政法講義--行政處罰的總則部分
2018-05-28 14:28 點擊：次 【字號：大 中 小】
第三部分 《行政處罰法》
一、行政處罰的總則部分
（一）行政處罰與民事責任、刑事責任的關系重點法條
第7條，“公民、法人或其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對他人造成損害的，應當依法承擔民事責任。違法行為構成犯罪的，應當依法追究刑事責任，不得以行政處罰代替刑事處罰”。
第28條，“違法行為構成犯罪的，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。違法行為構成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關已經給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金”。
考點歸納
1．行政處罰不能替代民事責任與刑事責任
2．行政處罰可以折抵刑罰
（1）行政拘留 折抵 拘役與有期徒刑
（2）罰款 折抵 罰金
（二）行政處罰的管轄與適用
1．管轄原則
重點法條
第二十條 行政處罰由違法行為發生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。
2．一事不再罰原則（重要考點**）
重點法條
第24條 對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。
考點歸納
《行政處罰法》中的一事不再罰原則適用受限：（1）必須針對同一違法行為；（2）不得進行兩次以上罰款的處罰，其他種類的處罰不受此限；（3）一事不再罰既針對同一機關對同一行為進行兩次以上的罰款處罰，也針對不同機關對同一行為進行兩次以上的罰款處罰。
真題練習
1．（2009-2-85）甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時引發事故。某省建設廳作出暫扣甲公司安全生產許可證三個月的決定，市安全監督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？
A．如甲公司對某省建設廳的決定也不服，向同一法院起訴的，法院可以決定合并審理
B．市安全監督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定
C．某省建設廳作出暫扣安全生產許可證決定前，應為甲公司組織聽證
D．因市安全監督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應判決撤銷
【答案】AB
3．處罰的從輕、減輕情節（結合刑法的有關規定）
重點法條
第25條 不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責令監護人加以 管教；已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰。
第26條 精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予 行政處罰，但應當責令其監護人嚴加看管和治療。間歇性精神病人在精神正常時有違 法行為的，應當給予行政處罰。
第27條 當事人有下列情形之一的，應當依法從輕或者減輕行政處罰：（一）主動消除或者
減輕違法行為危害后果的；（二）受他人脅迫有違法行為的；（三）配合行政機關查處違法行為有立功表現的；（四）其他依法從輕或者減輕行政處罰的。 違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。
4．處罰的時效
重點法條
第29條 “違法行為在二年內未被發現的，不再給予行政處罰。法律另有規定的除外”。
二、行政處罰的類型與設定（重點內容）***
重點法條第八條 行政處罰的種類：
（一）警告；（二）罰款 ；（三）沒收違法所得、沒收非法財物；（四）責令停產停業；（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照；（六）行政拘留；（七）法律、行政法規規定的其他行政處罰
第九條 法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定。
第十條 行政法規可以設定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經作出行政處罰規定，行政法規需要做出具體規定的，必須在法律規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度范圍內規定。
第十一條 地方性法規可以設定除限制人身自由、吊銷企業營業執照以外的行政處罰。
法律、行政法規對違法行為已經作出行政處罰規定，地方性法規需要做出具體規定的，必須在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度范圍內規定。
第十二條 國務院部、委員會制定的規章可以在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內做出具體規定。
尚未制定法律、行政法規的，前款規定的國務院部、委員會制定的規章對違反行政管理秩序的行為，可以設定警告或者一定數額罰款的行政處罰。罰款的限額由國務院規定。國務院可以授權具有行政處罰權的直屬機構依照本條第一款、第二款的規定，規定行政處罰。
第十三條 省、自治區、直轄市人民政府和省、自治區任命政府所在地的市人民政府指定的規章可以在法律、法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內做出具體規定。
尚未制定法律、法規的，前款規定的人民政府制定的規章對違反行政管理秩序的行為，可以設定警告或者一定數額罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會規定。
| 行政處罰設定圖（表21） | ||
| 法律規范 | 創設權 | 規定權 |
| 法律 | 設定各種行政處罰（限制人身自由的處罰只能由法律設定） | |
| 行政法規 | 除限制人身自由以外的行政處罰 | 對法律進行細化（不能突破行為、種類、幅度） |
| 地方性法規 | 除限制人身自由、吊銷企業營業執照以外的行政處罰 | 對法律、行政法規進行細化（不能突破行為、種類、幅度） |
| 規章（部門規章與地方政府規章） | 警告與一定數量的罰款（罰款限額分別由國務院與省級人大常委會決定） | 對法律、行政法規、地方性法規進行細化（不能突破行為、種類、幅度） |
| 其他規范性文件 | 無 | 無 |
考點歸納
（1）人身處罰的設定只能由法律作出（狹義法律）；地方性法律不得設定吊銷企業營業執照的處罰。
（2）所謂對行政處罰的規定，指在行政處罰的處罰所針對的行為、處罰種類和處罰幅度范圍內，任一違反均不可。
（3）對處罰的設定問題應同時牢記每種法律規范的制定機關。
真題練習
1．（2014-2-45）某縣公安局開展整治非法改裝機動車的專項行動，向社會發布通知：禁止改裝機動車，發現非法改裝機動車的，除依法暫扣行駛證、駕駛證6個月外，機動車所有人須到指定場所學習交通法規5日并出具自行恢復原貌的書面保證，不自行恢復的予以強制恢復。某縣公安局依此通知查處10輛機動車，要求其所有人到指定場所學習交通法規5日并出具自行恢復原貌的書面保證。下列哪一說法是正確的？
A．通知為具體行政行為
B．要求10名機動車所有人學習交通法規5日的行為為行政指導
C．通知所指的暫扣行駛證、駕駛證6個月為行政處罰
D．通知所指的強制恢復為行政強制措施
【答案】C
2．2009年卷四第六題
高某系A省甲縣個體工商戶，其持有的工商營業執照載明經營范圍是林產品加工，經營方式是加工收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運銷管理費后，將自己加工的松香運往A省乙縣出售。當高某進入乙縣時，被乙縣林業局執法人員攔截。乙縣林業局以高某未辦理運輸證為由，依據A省地方性法規《林業行政處罰條例》以及授權省林業廳制定的《林產品目錄》（該目錄規定松香為林產品，應當辦理運輸證）的規定，將高某無證運輸的松香認定為"非法財物"，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。
有關規定：《森林法》及行政法規《森林法實施條例》涉及運輸證的規定如下：除國家統一調撥的木材外，從林區運出木材，必須持有運輸證，否則由林業部門給予沒收、罰款等處罰。A省地方性法規《林業行政處罰條例》規定"對規定林產品無運輸證的，予以沒收"。
問題：5．（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規對違法行為已經作出行政處罰規定，地方性法規需要作出具體規定的，應當符合什么要求？本案《林業行政處罰條例》關于沒收的規定是否符合該要求？
【答案】：按照《行政處罰法》的規定，法律、行政法規對違法行為已經作出行政處罰規定，地方性法規需要作出具體規定的，必須在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內規定。本案《林業行政處罰條例》關于沒收的規定超出了《森林法》及《森林法實施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關要求。
3．（2016-2-81）下列哪些行政行為不屬于行政處罰？
A．質監局對甲企業涉嫌冒用他人商品識別代碼的產品予以先行登記保存
B．食品藥品監管局責令乙企業召回已上市銷售的不符合藥品安全標準的藥品
C．環保局對排污超標的丙企業作出責令停產6個月的決定
D．工商局責令銷售不合格產品的丁企業支付消費者3倍賠償金
【答案】ABD
三、行政處罰的程序（重要內容***）
（一）一般程序重點法條
第37條 行政機關在調查或者進行檢查時，執法人員不得少于兩人，并應當 向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問，并協助調 查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應當制作筆錄。 行政機關在收集證據時，可以采取抽樣取證的方法；在證據可能滅失或者以后難 以取得的情況下，經行政機關負責人批準，可以先行登記保存，并應當在七日內及時 作出處理決定，在此期間，當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據。 執法人員與當事人有直接利害關系的，應當回避。
第38條 調查終結，行政機關負責人應當對調查結果進行審查，根據不同情況，分別作出如下決定：
（一）確有應受行政處罰的違法行為的，根據情節輕重及具體情況，做出行政處罰決定；
（二）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；
（三）違法事實不能成立的，不得給予行政處罰；
（四）違法行為已構成犯罪的，移送司法機關；
對情節復雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機關的負責人應當集體討論決定。
知識要點
根據行政處罰法，行政處罰的程序可分為兩類：一般程序與簡易程序。一般程序是行政處罰普遍適用的程序，它包含三個環節：“調查取證”“作出處罰決定”與“送達”。其中主要的要點可參閱下表。
（表22）
考點歸納
1．一般程序：調查取證——作出處罰決定。
2．執法人員不得少于兩人，取證方法主要是抽樣取證和登記保存。
3．決定由行政機關負責人作出。
真題練習
1．（2011-2-44）質監局發現王某生產的餅干涉嫌違法使用添加劑，遂將餅干先行登記保存，期限為1個月。有關質監局的先行登記保存行為，下列哪一說法是正確的？
A．系對王某的權利義務不產生實質影響的行為
B．可以由2名執法人員在現場直接作出
C．采取該行為的前提是證據可能滅失或以后難以取得
D．登記保存的期限合法
【答案】C
2．（2017-4-7）案情：某省鹽業公司從外省鹽廠購進300噸工業鹽運回本地，當地市鹽務管理局認為購進工業鹽的行為涉嫌違法，遂對該批工業鹽予以先行登記保存，并將《先行登記保存通知書》送達該公司。其后，市鹽務管理局經聽證、集體討論后，認定該公司未辦理工業鹽準運證從省外購進工業鹽，違反了省政府制定的《鹽業管理辦法》第20條，決定沒收該公司違法購進的工業鹽，并處罰款15萬元。公司不服處罰決定，向市政府申請行政復議。市政府維持市鹽務管理局的處罰決定。公司不服向法院起訴。
1．請簡答行政機關適用先行登記保存的條件和程序。
（二）行政處罰的簡易程序
重要法條
第33條 違法事實確鑿并有法定依據，對公民處以五十元以下、對法人或者 其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。
知識要點（表23）
| 簡易程序的適用條件 | 簡易程序與一般程序的不同 | 簡易程序與一般程序的相同 |
|
1．對公民處以50元以下、對法人或其他組織處以1000元以下的罰款； 2．警告 |
1．當場作出處罰決定； 2．調查人員可以少于兩人； 3．作出決定的人員是案件調查人員。 |
1．出示證件、表明身份； 2．填寫書面處罰決定書； 3．罰繳分離（當場處罰并非當場收繳罰款）； 4．說明事實和理由，接受當事人陳辯或申訴 |
| ＊適用簡易程序作出的處罰當事人不服提起行政訴訟，法院審理時適用簡易程序 | ||
1．所謂簡易程序就是當場作出處罰決定的程序。
2．適用條件：對公民處以50元以下、對法人或其他組織1000元以下罰款或警告
3．特點：
（1）當場作出處罰決定。
（2）調查人員可以少于兩人。
（3）處罰決定由調查人員做出。
但是其他程序要件與一般程序并無不同：
表明身份、填寫書面處罰決定書、罰繳分離、接受當事人陳辯或申訴
4．當場作出處罰決定絕對不意味著當場收繳罰款。
真題練習
1．（2009-2-85）甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時引發事故。某省建設廳作出暫扣甲公司安全生產許可證三個月的決定，市安全監督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？
A．如甲公司對某省建設廳的決定也不服，向同一法院起訴的，法院可以決定合并審理
B．市安全監督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定
C．某省建設廳作出暫扣安全生產許可證決定前，應為甲公司組織聽證
D．因市安全監督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應判決撤銷
【答案】AB
（三）聽證程序
重點法條
第四十二條 行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款 等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利；當事人要求聽證的， 行政機關應當組織聽證。
（一）當事人要求聽證的，應當在行政機關搞之后三日內提出；
（二）行政機關應當在聽證的七日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點；
（三）除涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行；
（四）聽證由行政機關制定的非本案調查人員主持；當事人認為主持人與本案有直接利害關系的，有權申請回避；
（五）當事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理；
（六）舉行聽證時，調查人員提出當事人違法的事實、證據和行政處罰建議；當事人進行申辯和質證；
（七）聽證應當制作筆錄；筆錄應當交當事人審查無誤后簽字或者蓋章。
當事人對限制人身自由的行政處罰有異議的，依照治安管理處罰條例的有關規定執行。
考點歸納
1．聽證程序并非獨立的處罰程序，而是一般處罰程序中的調查取證環節．
2．適用范圍與條件：重要考點
（1）責令停產停業、吊銷許可證或執照、較大數額的罰款
（2）當事人要求
注意：行政拘留不適用聽證程序；吊銷許可證或執照當事人可以申請聽證，但暫扣許可證或執照當事人不能申請聽證；吊銷許可證與執照并不區分企業或個人。
3．特點：
（1）當事人不承擔聽證費用； （3）主持人為非本案調查機關
（2）原則上公開進行； （4）可以委托代理人
（5）處罰決定可以不依據聽證筆錄！（與行政許可聽證比較）
| 行政處罰的聽證（表24） | ||
| 適用范圍 | 啟動程序 | 特點 |
|
（1）責令停產停業； （2）吊銷許可證或執照； （3）較大數額的罰款 |
必須當事人提出申請 |
（1）當事人不承擔聽證費用； （2）主持人為非本案調查人員 （3）原則上公開進行； （4）可以委托代理人 （5）處罰決定可以不依據聽證筆錄 |
真題練習
1．（2009-2-85）甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時引發事故。某省建設廳作出暫扣甲公司安全生產許可證三個月的決定，市安全監督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？
A．如甲公司對某省建設廳的決定也不服，向同一法院起訴的，法院可以決定合并審理
B．市安全監督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定
C．某省建設廳作出暫扣安全生產許可證決定前，應為甲公司組織聽證
D．因市安全監督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應判決撤銷
【答案】AB
2．（2017-2-82）根據相關法律規定，在行政決定作出前，當事人有權就下列哪些情形要求舉行聽證？
A．區工商分局決定對個體戶王某銷售的價值10萬元的假冒他人商標的服裝予以扣押
B．縣公安局以非法種植罌粟為由對陳某處以3000元罰款
C．區環保局責令排放污染物嚴重的某公司停業整頓
D．胡某因酒后駕車，被公安交管部門吊銷駕駛證
【答案】BCD
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