2018年法考輔導資料基礎精講班行政法講義--《行政復議法》
2018-05-29 15:11 點擊：次 【字號：大 中 小】
第七部分 《行政復議法》
一、行政復議范圍（**）
重點法條
1．復議排除事項
第八條 不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的，依照有關法律、行政法規規定提出申訴。不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理，依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。
考點歸納
復議法關于復議范圍的規定盡管與《行政訴訟法》的語詞表述有所不同，且確定標準也變成：具體行政行為、違法不當、侵犯合法權益，但復議范圍的掌握仍然可參照行政訴訟的范圍，尤其是最高法院關于行政訴訟法的司法解釋中關于排除事項的規定，原則上也都適用于行政復議。《復議法》明確排除在外的事項：（1）行政處分及其他人事處理決定；（2）對民事糾紛的調解或處理。
二、抽象行政行為的審查（重要考點）****
1．審查范圍與審查方式
重點法條
第七條 公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據的下列規定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復議機關提出對該規定的審查申請：
（一）國務院部門的規定；
（二）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定；
（三）鄉、鎮人民政府的規定。
前款所列規定不含國務院部、委員會規章和地方人民政府規章。規章的審查依照法律、行政法規辦理。
《行政復議法實施條例》
第二十六條 依照行政復議法第七條的規定，申請人認為具體行政行為所依據的規定不合法的，可以在對具體行政行為申請行政復議的同時一并提出對該規定的審查申請；申請人在對具體行政行為提出行政復議申請時尚不知道該具體行政行為所依據的規定的，可以在行政復議機關作出行政復議決定前向行政復議機關提出對該規定的審查申請。
考點歸納
（1）審查范圍：法規、規章以外的其他規范性文件；
（2）審查方式：“一并審查”
總之，《行政復議法》是將抽象行政行為部分地、有限地納入復議范圍。
2．對違法抽象行政行為的處理
重點法條
第二十六條 申請人在申請行政復議時，一并提出對本法第七條所列有關規定的審查申請的，
行政復議機關對該規定有權處理的，應當在三十日內依法處理；無權處理的，應當在七日內按照法定程序轉送有權處理的行政機關依法處理，有權處理的行政機關應當在六十日內依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。
第二十七條 行政復議機關在對被申請人作出的具體行政行為進行審查時，認為其依據不合法，本機關有權處理的，應當在三十日內依法處理；無權處理的，應當在七日內按照法定程序轉送有權處理的國家機關依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。
考點歸納
復議機關對抽象行政行為的審查（表56）
| 復議機關對抽象行政行為的審查（表56） | |
| 審查范圍 | 除法規、規章以外的其他規范性文件 |
| 審查方式 |
1．當事人在對具體行政行為不服申請復議的同時，可一并要求復議機關對抽象行政行為進行審查； 2．行政復議機關在對被申請人作出的具體行政行為進行審查時，如認為其依據不合法，也可以主動對抽象行政行為進行審查 |
| 處理方式 |
1．有權處理的：三十日內處理； 2．無權處理的：7日內依法定程序轉送有權處理機關依法處理； 3．復議機關是否有權對抽象行政行為進行處理，要看復議機關是否是該抽象行政行為的制定機關或是上級機關 |
（1）對違法抽象行政行為的處理：有權處理的，三十日內處理；無權處理的，7日內依法定程序轉送有權處理機關依法處理
（2）復議機關是否有權處理：復議機關只有是該規范性文件的制定機關或上級機關時，才有權作出處理，否則應移送。
真題練習
1．（2008-2-84）為嚴格本地生豬屠宰市場管理，某縣政府以文件形式規定，凡本縣所有豬類屠宰單位和個人，須在規定期限內到生豬管理辦公室申請辦理生豬屠宰證，違者予以警告或罰款。個體戶張某未按文件規定申請辦理生豬屠宰證，生豬管理辦公室予以罰款200元。下列哪些說法是錯誤的？
A．若張某在對罰款不服申請復議時一并對縣政府文件提出審查申請，復議機關應當轉送有權機關依法處理
B．某縣政府的文件屬違法設定許可和處罰，有權機關應依據《行政處罰法》和《行政許可法》對相關責任人給予行政處分
C．生豬管理辦公室若以自己名義作出罰款決定，張某申請復議應以其為被申請人
D．若張某直接向法院起訴，應以某縣政府為被告
【答案】ABC
三、復議機關的確定（****）
重點法條
第十二條 對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以上一級主管部門申請行政復議。
對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議。
第十三條 對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復議。對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機關申請行政復議。
第十四條 對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務院申請裁決，國務院依照本法的規定作出最終裁決。
第十五條 對本法第十二條、第十三條、第十四條規定以外的其他行政機關、組織的具體行政行為不服的，按照下列規定申請行政復議：
（一）對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機關的具體行政行為不服的，向設立該派出機關的人民政府申請行政復議；
（二）對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規或者規章規定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設立該派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復議；
（三）對法律、法規授權的組織的具體行政行為不服的，分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務院部門申請行政復議；
（四）對兩個或者兩個以上行政機關以共同的名義作出的具體行政行為不服的，向其共同上一級行政機關申請行政復議；
（五）對被撤銷的行政機關在撤銷前所作出的具體行政行為不服的，向繼續行使其職權的行政機關的上一級行政機關申請行政復議。
有前款所列情形之一的，申請人也可以向具體行政行為發生地的縣級地方人民政府提出行政復議申請，由接受申請的縣級地方人民政府依照本法第十八條的規定辦理。
《行政復議法實施條例》
第二十三條 申請人對兩個以上國務院部門共同作出的具體行政行為不服的，依照行政復議法第十四條的規定，可以向其中任何一個國務院部門提出行政復議申請，由作出具體行政行為的國務院部門共同作出行政復議決定。
第二十四條 申請人對經國務院批準實行省以下垂直領導的部門作出的具體行政行為不服的，可以選擇向該部門的本級人民政府或者上一級主管部門申請行政復議；省、自治區、直轄市另有規定的，依照省、自治區、直轄市的規定辦理。
考點歸納
復議機關的確認原則：以被申請人的上一級行政機關為復議機關，因此，復議機關的確認最終會轉化為被申請人的確認，而這又會回到行政主體問題。
（表57）
| 被申請人 | 復議機關 | 例外情形 |
| 政府工作部門 | 本級人民政府或上一級主管部門 |
上一級主管部門為復議機關 （垂直領導的行政部門：金融、海關、外匯、國稅） |
| 各級人民政府 | 上一級人民政府 | 省級人民政府為被申請人時，本機關同時為復議機關 |
| 國務院部門 | 本機關 | |
| 派出機關 | 設立派出機關的政府 | |
| 行政機構（有法律、法規授權） | 設立該機構的部門或本級政府 | |
| 法律法規授權組織 | 直接管理該組織的機關 | |
| 被撤銷的行政機關由繼續行使其職權的機關為復議被申請人 | 繼續行使其職權的行政機關的上一級機關 | |
| 兩個或兩個以上的行政機關共同為被申請人 | 共同的上一級行政機關 |
（1）垂直領導的機關的復議，由上一級主管部門進行（金融、海關、外匯、國稅）。例外：申請人對經國務院批準實行省以下垂直領導的部門作出的具體行政行為不服的，可以選擇向該部門的本級人民政府或者上一級主管部門申請行政復議
（2）國務院部門或省級人民政府的行為由本機關復議。對復議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務院再次申請復議。
（3）如果某縣級人民政府直接隸屬于省、自治區人民政府依法設立的派出機關，對該縣級人民政府的具體行政行為不服，應向該派出機關申請行政復議。
（4）派出機構的復議機關確定問題。對政府工作部門依法設立的內設機構、新增機構和派出機構作為的具體行政行為不服，此時應看該派出機構有無法律、法規、規章的授權。如果有授權，則被申請人是該機構，而復議機關就是該機構所屬的政府工作部門。但《行政復議法》并沒有規定此時只能由機構所屬的工作部門為復議機關，相對人向該部門所屬的本級地方人民政府申請復議亦可；但如果機構沒有法律、法規、規章的授權，被申請人是該機構所屬的機關，而復議機關則是該機關的本級地方人民政府或者是該機關的上一級主管機關。
派出所行為的復議機關確認（表58）
| 派出所行為的復議機關確認（表58） | ||
| 行為 | 被申請人 | 復議機關 |
| 警告/500元以下罰款 | 派出所 | 區公安分局/區政府 |
| 警告與罰款以外的其他處罰 | 區公安分局 | 市公安局/區政府 |
| 500元以上罰款 | 派出所 | 區公安分局/區政府 |
| 不作為 | 派出所 | 區公安分局/區政府 |
真題練習
1．（2011-2-84）甲市乙區公安分局所轄派出所以李某制造噪聲干擾他人正常生活為由，處以500元罰款。李某不服申請復議。下列哪些機關可以成為本案的復議機關？
A．乙區公安分局B．乙區政府
C．甲市公安局D．甲市政府
【答案】AB
2．（2012-2-49）國務院某部對一企業作出罰款50萬元的處罰。該企業不服，向該部申請行政復議。下列哪一說法是正確的？
A．在行政復議中，不應對罰款決定的適當性進行審查
B．企業委托代理人參加行政復議的，可以口頭委托
C．如在復議過程中企業撤回復議的，即不得再以同一事實和理由提出復議申請
D．如企業對復議決定不服向國務院申請裁決，企業對國務院的裁決不服向法院起訴的，法院不予受理
【答案】D
3．（2013-2-46）因關某以刻劃方式損壞國家保護的文物，公安分局決定對其作出拘留10日，罰款500元的處罰。關某申請復議，并向該局提出申請、交納保證金后，該局決定暫緩執行拘留決定。下列哪一說法是正確的？
A．關某的行為屬于妨害公共安全的行為
B．公安分局應告知關某有權要求舉行聽證
C．復議機關只能是公安分局的上一級公安機關
D．如復議機關撤銷對關某的處罰，公安分局應當及時將收取的保證金退還關某
【答案】D
4．（2014-2-49） 某區環保局因某新建水電站未報批環境影響評價文件，且已投入生產使用，給予其罰款10萬元的處罰。水電站不服，申請復議，復議機關作出維持處罰的復議決定書。下列哪一說法是正確的？
A．復議機構應當為某區政府
B．如復議期間案件涉及法律適用問題，需要有權機關作出解釋，行政復議終止
C．復議決定書一經送達，即發生法律效力
D．水電站對復議決定不服向法院起訴，應由復議機關所在地的法院管轄
【答案】C
四、行政復議與行政訴訟（重要考點）*****
（一）復議與訴訟銜接的基本原則
重點法條
《行政訴訟法》
第三十七條 對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關或者法律、法規規定的行政機關申請復議，對復議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。法律、法規規定應當先向行政機關申請復議，對復議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規的規定。
第三十八條 公民、法人或者其他組織向行政機關申請復議的，復議機關應當在收到申請書之日起兩個月內作出決定。法律、法規另有規定的除外。
申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起十五日內向人民法院提起訴訟。復議機關逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起十五日內向人民法院提起訴訟。法律另有規定的除外。
知識要點
1．以當事人可自由選擇為原則，以復議前置為例外；
2．原則上申請人不服復議決定，均可再提起行政訴訟，但復議終局的除外。
| 復議與訴訟銜接的原則與例外（表59） | |||
| 原則 | 例外 | 原則 | 例外 |
| 原則上相對人可自由選擇救濟途徑 | 復議前置的除外（有法律、法規規定） | 原則上申請人不服復議決定，均可再提起行政訴訟 | 復議終局的除外（由法律規定） |
|
1．自然資源所有權、使用權案件（必須是行政機關的行政行為侵犯了相對人已經依法取得的權利）； 2．納稅爭議案件（是否納稅、如何納稅、納稅金額、納稅方式） |
1．對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務院申請裁決，國務院依照本法的規定作出最終裁決； 2．根據國務院或者省、自治區、直轄市人民政府對行政區劃的勘定、調整或者征用土地的決定，省、自治區、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的行政復議決定為最終裁決 |
||
（二）復議前置
1．自然資源所有權、使用權案件
重點法條
《行政復議法》
第三十條 公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的，應當先申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。
考點歸納
對此條的正確理解：
所侵犯的必須是既得的自然資源權利，即當事人被侵犯的這種自然資源權利必須是依法已經明確取得的，是一種既得權利，如果當事人尚未取得這些權利，其受到損害的只是一種可期待的權利。
真題練習
1．（2006-2-41）甲村與乙村相鄰，甲村認為乙村侵犯了本村已取得的林地所有權，遂向省林業局申請裁決。省林業局裁決該林地所有權歸乙村所有，甲村不服。按照《行政復議法》和《行政訴訟法》規定，關于甲村尋求救濟的下列哪種說法是正確的？ （B）
A．只能申請行政復議
B．既可申請行政復議，也可提起行政訴訟
C．必須先經過行政復議，才能夠提起行政訴訟
D．只能提起行政訴訟
【答案】B
2．（2008-2-82）肖某提出農村宅基地用地申請，鄉政府審核后報縣政府審批。肖某收到批件后，不滿批件所核定的面積。下列哪些選項是正確的？（BC）
A．肖某須先申請復議，方能提起行政訴訟
B．肖某申請行政復議，復議機關為縣政府的上一級政府
C．肖某申請行政復議，應當自簽收批件之起60日內提出復議申請
D．肖某提起行政訴訟，縣政府是被告，鄉政府為第三人
【答案】BC
3．（2009-2-84）段某擁有兩塊山場的山林權證。林改期間，王某認為該山場是自家的土改山，要求段某返還。經村委會協調，段某同意把部分山場給與王某，并簽訂了協議。事后，段某反悔，對協議提出異議。王某請鎮政府調處，鎮政府依王某提交的協議書復印件，向王某發放了山林權證。段某不服，向縣政府申請復議，在縣政府作出維持決定后向法院起訴。下列哪些選項是正確的？
A．對鎮政府的行為，段某不能直接向法院提起行政訴訟
B．縣政府為本案第三人
C．如當事人未能提供協議書原件，法院不能以協議書復印件單獨作為定案依據
D．如段某與王某在訴訟中達成新的協議，可視為本案被訴具體行政行為發生改變
【答案】AC
2．納稅爭議案件
重點法條
《稅收征收管理法》第八十八條，“納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人同稅務機關在納稅上發生爭議時，必須先依照稅務機關的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保，然后可以依法申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。當事人對稅務機關的處罰決定、強制執行措施或者稅收保全措施不服的，可以依法申請行政復議，也可以依法向人民法院起訴。
《海關法》第六十四條，“納稅義務人同海關發生納稅爭議時，應當繳納稅款，并可以依法申請行政復議；對復議決定仍不服的，可以依法向人民法院提起訴訟”。
考點歸納
“納稅爭議”就是相對人對是否納稅、由誰納稅、納稅金額與納稅方式所產生的爭議，除此之外，當事人對稅務機關的稅務處罰決定、強制執行措施或者稅收保全措施不服等情況，既可申請復議，也可直接提起行政訴訟。
真題練習
1．（2008-2-83）某縣地稅局將個體戶沈某的納稅由定額繳稅變更為自行申報，并在認定沈某申報稅額低于過去納稅額后，要求沈某繳納相應稅款、滯納金，并處以罰款。沈某不服，對稅務機關下列哪些行為可以直接向法院提起行政訴訟？
A．由定額繳稅變更為自行申報的決定
B．要求繳納稅款的決定
C．要求繳納滯納金的決定
D．罰款決定
【答案】CD
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