2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑法講義-刑法分則--侵犯財(cái)產(chǎn)罪（2）
2018-05-30 17:52 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
【辨析】甲坐上出租車，看見前乘客的包落在座位上，前乘客尚在車旁付款。甲急催司機(jī)離開，將該包據(jù)為己有。甲構(gòu)成何罪？
【知識(shí)點(diǎn)運(yùn)用2】
（1）下列哪些行為構(gòu)成盜竊罪（不考慮數(shù)額）？（2016年試卷二第59題）
A．酒店服務(wù)員甲在幫客人拎包時(shí)，將包中的手機(jī)放入自己的口袋據(jù)為己有
B．客人在小飯館吃飯時(shí)，將手機(jī)放在收銀臺(tái)邊上充電，請服務(wù)員乙?guī)兔φ湛?。乙假意答?yīng)，卻將手機(jī)據(jù)為己有
C．旅客將行李放在托運(yùn)柜臺(tái)旁，到相距20余米的另一柜臺(tái)問事時(shí)，機(jī)場清潔工丙將該行李拿走據(jù)為己有
D．顧客購物時(shí)將車鑰匙遺忘在收銀臺(tái)，收銀員問是誰的，丁謊稱是自己的，然后持該鑰匙將顧客的車開走
2．乙（16周歲）進(jìn)城打工，用人單位要求乙提供銀行卡號(hào)以便發(fā)放工資。乙忘帶身份證，借用老鄉(xiāng)甲的身份證以甲的名義辦理了銀行卡。乙將銀行卡號(hào)提供給用人單位后，請甲保管銀行卡。數(shù)月后，甲持該卡到銀行柜臺(tái)辦理密碼掛失，取出1萬余元現(xiàn)金，拒不退還。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪？（2014年試卷二第18題）
A．信用卡詐騙罪
B．詐騙罪
C．盜竊罪（間接正犯）
D．侵占罪
【提示】參見前述講解。
四、死者的占有
【本講聚焦】
死者的占有是刑法理論上迄今仍有爭議的問題。既不能一概否定，也不能一概肯定。在考試時(shí)要根據(jù)具體情況來認(rèn)定。
【知識(shí)點(diǎn)講解】
表43 死者的占有（司考觀點(diǎn)）
| （1）為劫財(cái)而殺人，然后取財(cái)?shù)?/span> | 將前后行為統(tǒng)一評(píng)價(jià)為一個(gè)搶劫罪。 |
| （2）原則上不承認(rèn)死者的占有 | 取得死者財(cái)物的行為通常構(gòu)成侵占罪，尤其是與死亡原因無關(guān)的第三人取得死者財(cái)物的，成立侵占罪。 |
| （3）如果取財(cái)者就是故意傷害、故意殺人、交通肇事等的行為人，而且是在實(shí)施故意傷害導(dǎo)致被害人死亡、故意殺害被害人、交通肇事引起被害人死亡之后，立即起意，從被害人尸體上奪取財(cái)物的， | 承認(rèn)死者生前的占有繼續(xù)存在從而肯定占有，得出取得財(cái)物的行為人構(gòu)成盜竊罪的結(jié)論。這種結(jié)論能夠得到公眾認(rèn)同（周光權(quán)）。 |
| （4）如果取財(cái)者是致被害人死亡的行為人，但其取財(cái)行為發(fā)生在被害人死亡較長一段時(shí)間后，例如行為人殺害被害人1年之后，懷疑其隨身攜帶有價(jià)值高昂的財(cái)物，而挖墳掘墓取得死者隨身財(cái)物的 | 成立侵占罪。 |
【學(xué)術(shù)爭議】在死者能否占有其財(cái)物上，存在兩種不同觀點(diǎn)（詳見下文）。
【知識(shí)點(diǎn)運(yùn)用3】
陳某為求職，要求制作假證的李某為其定制一份本科文憑。雙方因價(jià)格發(fā)生爭執(zhí)，陳某惱羞成怒，長時(shí)間勒住李某脖子，致其窒息身亡。陳某將李某尸體拖入樹林，準(zhǔn)備逃跑時(shí)忽然想到李某身有財(cái)物，遂拿走李某手機(jī)、現(xiàn)金等物，價(jià)值1萬余元。對(duì)陳某取財(cái)?shù)男袨榭赡艽嬖谀膸追N處理意見（包括結(jié)論與基本理由）？（2011年試卷四第2題節(jié)選）
【提示】司法部的答案如下：對(duì)本行為主要存在兩種處理意見：其一，如認(rèn)為死者仍然占有其財(cái)物的，本行為成立盜竊罪；其二，如認(rèn)為死者不可占有其財(cái)物的，本行為成立侵占罪。
需要說明的是：根據(jù)2005年最高法《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第八條的規(guī)定，本行為構(gòu)成盜竊罪。
考點(diǎn)2 取得型犯罪
一、轉(zhuǎn)移占有的犯罪
1．搶劫罪★★★★★
【法條】以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：
?。ㄒ唬┤霊魮尳俚模?/span>
?。ǘ┰诠步煌üぞ呱蠐尳俚?；
（三）搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的；
?。ㄋ模┒啻螕尳倩蛘邠尳贁?shù)額巨大的；
（五）搶劫致人重傷、死亡的；
?。┟俺滠娋藛T搶劫的；
（七）持槍搶劫的；
?。ò耍尳佘娪梦镔Y或者搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資的。
【考點(diǎn)提示】（1）搶劫罪的行為方式：手段行為（暴力、脅迫）+目的行為（取得財(cái)物）。
目的行為和手段行為之間要具有直接的因果關(guān)系才成立搶劫既遂。即，被害人因?yàn)楸粔褐贫桓敦?cái)物。
【獨(dú)角獸特別提示】壓制同時(shí)在場的其他人，使被害人因?yàn)榭謶侄桓敦?cái)物的，也成立搶劫罪既遂。★★★
如果沒有直接的因果關(guān)系，則為搶劫未遂。
【辨析1】甲搶劫乙，乙逃跑時(shí)失落財(cái)物。甲撿起財(cái)物離去。甲成立搶劫既遂嗎？
【辨析2】甲欠乙十萬元久不歸還，乙多次催要并辱罵甲“不是人”。甲想：“殺死乙就沒人催債”了。于是將乙殺死。甲構(gòu)成搶劫罪還是故意殺人罪？
1）暴力、脅迫方式：“暴力性”和“當(dāng)場性”。
2）其他方法：暴力、脅迫方法以外的其他壓制被害人的方法。例如，用藥物麻醉、用酒灌醉、使用催眠術(shù)等。
手段行為要求達(dá)到足以壓制對(duì)方反抗的程度?！铩铩?/span>
●如果是由于被害人自己的原因或與行為人無關(guān)的第三者的原因使被害人不能或不知反抗，行為人僅僅利用了這個(gè)便利條件獲取財(cái)物的，不構(gòu)成搶劫罪而構(gòu)成盜竊罪。
?。?）搶劫罪的加重構(gòu)成★★★（詳見后文最高人民法院《關(guān)于審理搶劫刑事案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》）
有八種加重情節(jié)的，起刑十年。
1）關(guān)于“入戶搶劫”的認(rèn)定
一是“戶”的范圍。“戶”指住所，包括供他人家庭生活和與外界相對(duì)隔離兩個(gè)特征。
二是“入戶”目的的非法性。
三是暴力或者暴力脅迫行為必須發(fā)生在戶內(nèi)。入戶實(shí)施盜竊被發(fā)現(xiàn)，行為人為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，如果暴力或者暴力脅迫行為發(fā)生在戶內(nèi)，可以認(rèn)定為“入戶搶劫”；如果發(fā)生在戶外，不能認(rèn)定為“入戶搶劫”，但仍應(yīng)認(rèn)定為搶劫。
2）關(guān)于“在公共交通工具上搶劫”的認(rèn)定。
3）“搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)”是指搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營資金、有價(jià)證券和客戶的資金等。
4）“持槍搶劫”的認(rèn)定：真槍。
5）其他加重情節(jié)：
A．多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的；
B．搶劫致人重傷、死亡的——包含過失和間接故意；
C．冒充軍警人員搶劫的；
D．搶劫軍用物資或者搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資的。
?。?）法律擬制的搶劫1：攜帶兇器搶奪（第267條）。
兇器：性質(zhì)上的兇器、用法上的兇器。“攜帶”不是“使用”。
（4）法律擬制的搶劫2：事后搶劫（準(zhǔn)搶劫，第269條）★★★★★
【法條】犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力，或者以暴力相威脅的，依照搶劫罪定罪處罰。
前提：犯盜竊、詐騙、搶奪罪。不要求數(shù)額較大，也不要求必須是這三個(gè)罪。
【新思維】只要實(shí)施的行為能夠從事實(shí)的角度評(píng)價(jià)為符合盜竊、詐騙、搶奪罪的成立要件即可。例如盜伐林木罪、使用假幣罪都能成為轉(zhuǎn)化型搶劫的前提犯罪。
【學(xué)術(shù)爭議】甲的搶劫剛剛結(jié)束即被發(fā)現(xiàn)，甲在逃跑中將前來抓捕自己的警察打成重傷的，對(duì)甲是否需要以搶劫罪和故意傷害罪數(shù)罪并罰？
【不同觀點(diǎn)】（1）需要，因?yàn)閾尳傩袨橐呀?jīng)結(jié)束。（2）不需要。后行為屬于事后搶劫，直接認(rèn)定為搶劫一罪即可，因?yàn)閾尳倏梢员辉u(píng)價(jià)為搶奪。直接認(rèn)定為搶劫可以適用“搶劫致人重傷”的量刑情節(jié)。
目的：窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證。
時(shí)間：當(dāng)場。包括犯罪分子實(shí)施犯罪的現(xiàn)場，或者剛一離現(xiàn)場就被人發(fā)覺追捕的過程。行為：使用暴力或者以暴力相威脅。
總結(jié)：3312【3前提3目的1當(dāng)場2方法】
A．行為強(qiáng)度：要達(dá)到足以壓制對(duì)方反抗的程度
B．行為對(duì)象：他人。只能是“人”，且是他人。
【辨析】甲在盜竊中被失主發(fā)現(xiàn)。他在逃跑中和從臥室出來的失主撞個(gè)正著，不慎將失主撞倒在地，致其重傷。甲成立轉(zhuǎn)化型搶劫嗎？
●已滿14周歲，不滿16周歲的人，有盜竊、詐騙、搶奪行為，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力，或者以暴力相威脅的，如果致人輕傷以下，則不構(gòu)成犯罪。如果致人重傷、死亡的，依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰，不認(rèn)定為搶劫罪。
【獨(dú)角獸特別提示】事后搶劫的共犯★★★
原則：按照總論關(guān)于共同犯罪的原理認(rèn)定和處理。
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學(xué)員心聲
- 陳永生老師講得灰常好~
- 學(xué)員dh****1120：陳永生老師講得非常好，感覺能前后將知識(shí)點(diǎn)連接，能讓學(xué)生形成整體思維模式。
- 韓老師的課很有吸引力
- 學(xué)員dw****1822：韓老師講課非常有吸引力，條理清楚、重點(diǎn)突出、舉例生動(dòng)形象，還指出了很多易錯(cuò)點(diǎn)。
- 選擇李文濤老師絕對(duì)沒錯(cuò)
- 學(xué)員dc****52：李文濤老師善于對(duì)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行總結(jié)，提煉考點(diǎn)，讓學(xué)員更上階段，很多很模糊的考點(diǎn)，李文濤講的清晰多了。李文濤講課很有激情，能很好的調(diào)動(dòng)學(xué)員的積極性，幫助學(xué)員順利通過考試。
- 楊帆老師是我男神
- 學(xué)員dd****1984：楊帆老師授課風(fēng)格簡潔明快，條理層次超級(jí)清晰。對(duì)于重點(diǎn)難點(diǎn)以及易混淆的地方，都能深入淺出的解析。
- 許玉霞老師講課真好
- 學(xué)員dx****50：許玉霞老師長期從事司法考試培訓(xùn)課程，經(jīng)驗(yàn)豐富，條理性強(qiáng)，通俗易懂，講解透徹，富有激情。
- 蘭燕卓老師講課深入人心
- 學(xué)員dh****66：蘭燕卓老師授課不僅明確了每個(gè)概念的關(guān)鍵詞，而且講明如此規(guī)定的原因，同時(shí)舉例進(jìn)行說明，還時(shí)不時(shí)地將這些概念進(jìn)行反復(fù)串聯(lián)，加深學(xué)生的學(xué)習(xí)印象。這不僅是一個(gè)教師的教學(xué)能力問題，而且還是一個(gè)人的高尚品質(zhì)問題。
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- 學(xué)員pa6****31：汪華亮老師是我很中意的，到獨(dú)角獸學(xué)習(xí)就奔著汪老師來的，特別棒！
- 韓祥波老師真負(fù)責(zé)
- 學(xué)員dc****63：韓祥波老師講課很細(xì)致很全面，兢兢業(yè)業(yè)，一絲不茍，尤其知識(shí)點(diǎn)很有條理性，便于學(xué)員的的第二輪復(fù)習(xí)，韓老師是個(gè)負(fù)責(zé)任的好老師。
- 李文濤老師，不錯(cuò)
- 學(xué)員dw****62：李文濤老師從事司法考試國際法輔導(dǎo)多年，授課經(jīng)驗(yàn)極其豐富，對(duì)重點(diǎn)、難點(diǎn)問題分析透徹，應(yīng)試性、方向性極強(qiáng)，深受廣大學(xué)員好評(píng)。
- 陳永生老師就是好
- 學(xué)員dz1****40：陳永生老師授課幽默，富有激情。其因講課詼諧幽默、知識(shí)功底扎實(shí)、邏輯結(jié)構(gòu)清晰而備受廣大考生贊譽(yù)。
