2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑事訴訟法講義--第二審程序
2018-05-31 09:15 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
第十五章 第二審程序
考點(diǎn)提示：二審的提起、審判程序以及審理后的處理。在審判程序中：全面審查、分別生效、一并處理。
重點(diǎn)知識(shí)結(jié)構(gòu)：
第一節(jié) 第二審程序的提起
一、上訴、抗訴的主體
（一）享有上訴權(quán)的主體
1．在我國(guó)，有權(quán)對(duì)刑事案件提起上訴的人員有自訴人、被告人或者他們的法定代理人，以及經(jīng)被告人同意的被告人的辯護(hù)人、近親屬。
2．附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)對(duì)判決、裁定中的附帶民事訴訟部分提出上訴，但不影響刑事判決、裁定的效力。
3．公訴案件的被害人對(duì)一審判決不服的，只享有向人民檢察院請(qǐng)求對(duì)一審法院的判決進(jìn)行抗訴的權(quán)利，但不享有獨(dú)立的上訴權(quán)。
4．被告人、自訴人、附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人是否提出上訴，以其在上訴期滿前最后一次的意思表示為準(zhǔn)。
（二）抗訴的主體
地方各級(jí)人民檢察院認(rèn)為本級(jí)人民法院第一審的判決、裁定確有錯(cuò)誤的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)向上一級(jí)人民法院提出抗訴。
二、上訴、抗訴的理由和上訴、抗訴的期限
（一）理由
1．享有上訴權(quán)的主體可以因任何理由、甚至無(wú)需理由提起上訴。
2．地方各級(jí)人民檢察院只有在認(rèn)為本級(jí)人民法院第一審的判決、裁定在認(rèn)定事實(shí)、適用法律方面確有錯(cuò)誤，或一審法院的活動(dòng)違反訴訟程序，并使當(dāng)事人依法享有的訴訟權(quán)利受到侵犯，從而可能影響判決、裁定的正確性的時(shí)候才可以依法提起二審抗訴。
（二）期限
1．不服判決的上訴和抗訴的期限為10日。
2．不服裁定的上訴和抗訴的期限為5日。
3．從接到判決書(shū)、裁定書(shū)的第2日起算。
三、上訴、抗訴的方式和程序
（一）方式
1．上訴一般應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并同時(shí)提供正本和副本。但上訴人因書(shū)寫(xiě)上訴狀確有困難而口頭提出上訴的，第一審人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)其所陳述的理由和請(qǐng)求制作筆錄，由上訴人閱讀或者向其宣讀后，上訴人應(yīng)當(dāng)簽名或者蓋章。
2．人民檢察院二審抗訴只能采用提交抗訴書(shū)的方式，也就是說(shuō)只能采用書(shū)面方式。
（二）程序
1．上訴的程序
（1）上訴人通過(guò)第一審人民法院提出上訴的，第一審人民法院應(yīng)當(dāng)審查。上訴符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在上訴期滿后3日內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院，并將上訴狀副本送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人。
（2）上訴人直接向第二審人民法院提出上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀后3日內(nèi)將上訴狀交第一審人民法院。第一審人民法院應(yīng)當(dāng)審查上訴是否符合法律規(guī)定。符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在接到上訴狀后3日內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院，并將上訴狀副本送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人。
2．抗訴的程序
地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院第一審判決、裁定的抗訴，應(yīng)當(dāng)通過(guò)第一審人民法院提交抗訴書(shū)。第一審人民法院應(yīng)當(dāng)在抗訴期滿后3日內(nèi)將抗訴書(shū)連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院，并將抗訴書(shū)副本送交當(dāng)事人。
四、上訴和抗訴的撤回
（一）上訴的撤回
1．上訴人在上訴期限內(nèi)要求撤回上訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。
2．上訴人在上訴期滿后要求撤回上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)審查。經(jīng)審查，認(rèn)為原判認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確，量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許撤回上訴；認(rèn)為原判事實(shí)不清、證據(jù)不足或者將無(wú)罪判為有罪、輕罪重判等的，應(yīng)當(dāng)不予準(zhǔn)許，繼續(xù)按照上訴案件審理。
3．被判處死刑立即執(zhí)行的被告人提出上訴，在第二審開(kāi)庭后宣告裁判前申請(qǐng)撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)不予準(zhǔn)許，繼續(xù)按照上訴案件審理。
（二）抗訴的撤回
1．人民檢察院在抗訴期限內(nèi)撤回抗訴的，第一審人民法院不再向上一級(jí)人民法院移送案件；在抗訴期滿后第二審人民法院宣告裁判前撤回抗訴的，第二審人民法院可以裁定準(zhǔn)許，并通知第一審人民法院和當(dāng)事人。
2．上一級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民檢察院按照第二審程序提出抗訴的案件，認(rèn)為抗訴正確的，應(yīng)當(dāng)支持抗訴；認(rèn)為抗訴不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)向同級(jí)人民法院撤回抗訴，并且通知下級(jí)人民檢察院。下級(jí)人民檢察院如果認(rèn)為上一級(jí)人民檢察院撤回抗訴不當(dāng)?shù)模梢蕴嵴?qǐng)復(fù)議。上一級(jí)人民檢察院應(yīng)當(dāng)復(fù)議，并將復(fù)議結(jié)果通知下級(jí)人民檢察院。
五、與上訴、抗訴密切相關(guān)的一審判決、裁定的生效日期
（一）在上訴、抗訴期滿前撤回上訴、抗訴的，第一審判決、裁定在上訴、抗訴期滿之日起生效。
（二）在上訴、抗訴期滿后要求撤回上訴、抗訴，第二審人民法院裁定準(zhǔn)許的，第一審判決、裁定應(yīng)當(dāng)自第二審裁定書(shū)送達(dá)上訴人或者抗訴機(jī)關(guān)之日起生效。
【獨(dú)角獸教育溫馨提示】我國(guó)《刑事訴訟法》對(duì)抗訴要求非常嚴(yán)格，對(duì)上訴要求則比較靈活，也就是“上訴靈活、抗訴嚴(yán)格”的原則：抗訴必須有理由、必須采用書(shū)面方式，而且只能通過(guò)原審法院提交抗訴書(shū)；上訴不需要理由，可以用書(shū)面或者口頭形式，而且既可以通過(guò)原審法院也可以直接向二審法院提交上訴狀。
第二節(jié) 第二審程序的審判
一、全面審查原則
（一）概念
全面審查原則是指二審法院需要對(duì)收到的上訴、抗訴案件從形式和實(shí)質(zhì)兩個(gè)方面對(duì)第一審判決、裁定所認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴，或者自訴人只對(duì)部分被告人的判決提出上訴，或者人民檢察院只對(duì)部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，一并處理。審理附帶民事訴訟的上訴、抗訴案件，也應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查。
（二）含義
“全面審查”包括：1．事實(shí)和法律；2．實(shí)體和程序；3．共同犯罪，每個(gè)被告人都要審查；4．刑事和附帶民事訴訟。
“全面審查”重點(diǎn)掌握兩類案件：一是共同犯罪案件；二是刑事附帶民事訴訟案件。
1．事實(shí)、法律
第二審法院應(yīng)當(dāng)就第一審判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面的審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制，即所謂的全面審查。
2．共同犯罪
（1）共同犯罪案件，上訴的被告人死亡，其他被告人未上訴的，第二審人民法院仍應(yīng)對(duì)全案進(jìn)行審查。經(jīng)審查，死亡的被告人不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣告無(wú)罪；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)終止審理。對(duì)其他同案被告人仍應(yīng)作出判決、裁定。
（2）第二審期間，被告人除自行辯護(hù)外，還可以繼續(xù)委托第一審辯護(hù)人或者另行委托辯護(hù)人辯護(hù)。
共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴，或者自訴人只對(duì)部分被告人的判決提出上訴，或者人民檢察院只對(duì)部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委托辯護(hù)人辯護(hù)。
3．只上訴附帶民事訴訟
（1）刑事附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人上訴的，第一審刑事部分的判決在上訴期滿后即發(fā)生法律效力。
應(yīng)當(dāng)送監(jiān)執(zhí)行的第一審刑事被告人是第二審附帶民事訴訟被告人的，在第二審附帶民事訴訟案件審結(jié)前，可以暫緩送監(jiān)執(zhí)行。
（2）刑事附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查。經(jīng)審查，第一審判決的刑事部分并無(wú)不當(dāng)?shù)模诙徣嗣穹ㄔ褐恍杈透綆袷虏糠肿鞒鎏幚恚坏谝粚徟袥Q的附帶民事部分事實(shí)清楚，適用法律正確的，應(yīng)當(dāng)以刑事附帶民事裁定維持原判，駁回上訴。
（3）第二審人民法院審理對(duì)附帶民事部分提出上訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，發(fā)現(xiàn)第一審判決、裁定中的刑事部分確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序?qū)π淌虏糠诌M(jìn)行再審，并將附帶民事部分與刑事部分一并審理。
4．只上訴刑事部分
第二審人民法院審理對(duì)刑事部分提出上訴、抗訴，附帶民事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，發(fā)現(xiàn)第一審判決、裁定中的附帶民事部分確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序?qū)Ω綆袷虏糠钟枰约m正。
【獨(dú)角獸特別提醒】第二審審理：全面審查、分別生效、一并處理。
二、上訴不加刑原則和上訴不加刑原則的體現(xiàn)
上訴不加刑原則是指第二審人民法院在審判僅有被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件時(shí)，不得加重被告人刑罰的一項(xiàng)審判原則。但如果人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，則不受該原則的限制。
（一）一般規(guī)定
1．同案審理的案件，只有部分被告人上訴的，既不得加重上訴人的刑罰，也不得加重其他同案被告人的刑罰；
2．原判事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)模梢愿淖冏锩坏眉又匦塘P；
3．原判對(duì)被告人實(shí)行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不得加重?cái)?shù)罪中某罪的刑罰；
4．原判對(duì)被告人宣告緩刑的，不得撤銷緩刑或者延長(zhǎng)緩刑考驗(yàn)期；
5．原判沒(méi)有宣告禁止令的，不得增加宣告；原判宣告禁止令的，不得增加內(nèi)容、延長(zhǎng)期限；
6．原判對(duì)被告人判處死刑緩期執(zhí)行沒(méi)有限制減刑的，不得限制減刑；
7．原判事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，但判處的刑罰畸輕、應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒(méi)有適用的，不得直接加重刑罰、適用附加刑，也不得以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由發(fā)回第一審人民法院重新審判。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，依照審判監(jiān)督程序重新審判。
（二）特殊規(guī)定
被告人或者其法定代理人、辯護(hù)人、近親屬提出上訴的案件，第二審人民法院發(fā)回重新審判后，除有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴的以外，原審人民法院不得加重被告人的刑罰。
三、二審案件的審判方式、程序
（一）審判方式
1．不開(kāi)庭審理
（1）人民法院決定不開(kāi)庭審理的，應(yīng)當(dāng)訊問(wèn)被告人，聽(tīng)取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見(jiàn)。
（2）對(duì)上訴、抗訴案件，第二審人民法院經(jīng)審查，認(rèn)為原判事實(shí)不清、證據(jù)不足，或者具有《刑事訴訟法》第227條規(guī)定的違反法定訴訟程序情形，需要發(fā)回重新審判的，可以不開(kāi)庭審理。
2．應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理
第二審人民法院對(duì)于下列案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開(kāi)庭審理：
（1）被告人、自訴人及其法定代理人對(duì)第一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件；（2）被告人被判處死刑立即執(zhí)行的上訴案件；（3）人民檢察院抗訴的案件；（4）應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理的其他案件。
被判處死刑立即執(zhí)行的被告人沒(méi)有上訴，同案的其他被告人上訴的案件，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理。
被告人被判處死刑緩期執(zhí)行的上訴案件，雖不屬于上述（1）規(guī)定的情形，有條件的，也應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理。
3．出庭檢察院
（1）開(kāi)庭審理上訴、抗訴的公訴案件，應(yīng)當(dāng)通知同級(jí)人民檢察院派員出庭。
（2）抗訴案件，人民檢察院接到開(kāi)庭通知后不派員出庭，且未說(shuō)明原因的，人民法院可以裁定按人民檢察院撤回抗訴處理，并通知第一審人民法院和當(dāng)事人。
（二）重點(diǎn)審理的內(nèi)容
開(kāi)庭審理上訴、抗訴案件，可以重點(diǎn)圍繞對(duì)第一審判決、裁定有爭(zhēng)議的問(wèn)題或者有疑問(wèn)的部分進(jìn)行。根據(jù)案件情況，可以按照下列方式審理：
1．宣讀第一審判決書(shū)，可以只宣讀案由、主要事實(shí)、證據(jù)名稱和判決主文等；
2．法庭調(diào)查應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)圍繞對(duì)第一審判決提出異議的事實(shí)、證據(jù)以及提交的新的證據(jù)等進(jìn)行；對(duì)沒(méi)有異議的事實(shí)、證據(jù)和情節(jié)，可以直接確認(rèn)；
3．對(duì)同案審理案件中未上訴的被告人，未被申請(qǐng)出庭或者人民法院認(rèn)為沒(méi)有必要到庭的，可以不再傳喚到庭；
4．被告人犯有數(shù)罪的案件，對(duì)其中事實(shí)清楚且無(wú)異議的犯罪，可以不在庭審時(shí)審理；
5．同案審理的案件，未提出上訴、人民檢察院也未對(duì)其判決提出抗訴的被告人要求出庭的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。出庭的被告人可以參加法庭調(diào)查和辯論。
四、第二審程序?qū)徖砗蟮奶幚?/span>
第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過(guò)審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（一）裁定駁回上訴或者抗訴,維持原判
原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）改判
1．應(yīng)當(dāng)改判
原判決認(rèn)定事實(shí)沒(méi)有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)改判；
2．可以改判
原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對(duì)于事實(shí)不清或者證據(jù)不足發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。
（三）應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判
1．違反本法有關(guān)公開(kāi)審判的規(guī)定的；
2．違反回避制度的；
3．剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；
4．審判組織的組成不合法的；
5．其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的。
五、對(duì)自訴案件和增加訴訟請(qǐng)求等的處理
（一）自訴案件
1．對(duì)第二審自訴案件，必要時(shí)可以進(jìn)行調(diào)解，當(dāng)事人也可以自行和解。調(diào)解結(jié)案的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，第一審判決、裁定視為自動(dòng)撤銷；當(dāng)事人自行和解的，由人民法院裁定準(zhǔn)許撤回自訴，并撤銷第一審判決或者裁定。
2．在第二審程序中，自訴案件的當(dāng)事人提出反訴的，應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴。
（二）附帶民事訴訟增加獨(dú)立訴訟請(qǐng)求等處理
第二審期間，第一審附帶民事訴訟原告人增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或者第一審附帶民事訴訟被告人提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。
六、對(duì)裁定上訴、抗訴審判
第二審人民法院對(duì)不服第一審裁定的上訴或者抗訴，經(jīng)過(guò)審查后，應(yīng)當(dāng)參照以上規(guī)定，分別情形，用裁定駁回上訴、抗訴，或者撤銷、變更原裁定。
【例1】（2016-2-73）某基層法院就郭某敲詐勒索案一審適用簡(jiǎn)易程序，判處郭某有期徒刑4年。對(duì)于一審中的下列哪些情形，二審法院應(yīng)以程序違法為由，撤銷原判發(fā)回重審？
A．未在開(kāi)庭10日前向郭某送達(dá)起訴書(shū)副本
B．由一名審判員獨(dú)任審理
C．公訴人沒(méi)有對(duì)被告人進(jìn)行發(fā)問(wèn)
D．應(yīng)公開(kāi)審理但未公開(kāi)審理
【答案】BD
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- 學(xué)員dx****50：許玉霞老師長(zhǎng)期從事司法考試培訓(xùn)課程，經(jīng)驗(yàn)豐富，條理性強(qiáng)，通俗易懂，講解透徹，富有激情。
- 蘭燕卓老師講課深入人心
- 學(xué)員dh****66：蘭燕卓老師授課不僅明確了每個(gè)概念的關(guān)鍵詞，而且講明如此規(guī)定的原因，同時(shí)舉例進(jìn)行說(shuō)明，還時(shí)不時(shí)地將這些概念進(jìn)行反復(fù)串聯(lián)，加深學(xué)生的學(xué)習(xí)印象。這不僅是一個(gè)教師的教學(xué)能力問(wèn)題，而且還是一個(gè)人的高尚品質(zhì)問(wèn)題。
- 汪華亮老師棒棒噠
- 學(xué)員pa6****31：汪華亮老師是我很中意的，到獨(dú)角獸學(xué)習(xí)就奔著汪老師來(lái)的，特別棒！
- 韓祥波老師真負(fù)責(zé)
- 學(xué)員dc****63：韓祥波老師講課很細(xì)致很全面，兢兢業(yè)業(yè)，一絲不茍，尤其知識(shí)點(diǎn)很有條理性，便于學(xué)員的的第二輪復(fù)習(xí)，韓老師是個(gè)負(fù)責(zé)任的好老師。
- 李文濤老師，不錯(cuò)
- 學(xué)員dw****62：李文濤老師從事司法考試國(guó)際法輔導(dǎo)多年，授課經(jīng)驗(yàn)極其豐富，對(duì)重點(diǎn)、難點(diǎn)問(wèn)題分析透徹，應(yīng)試性、方向性極強(qiáng)，深受廣大學(xué)員好評(píng)。
- 陳永生老師就是好
- 學(xué)員dz1****40：陳永生老師授課幽默，富有激情。其因講課詼諧幽默、知識(shí)功底扎實(shí)、邏輯結(jié)構(gòu)清晰而備受廣大考生贊譽(yù)。
