2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班民事訴訟法講義-仲裁法（2）
2018-05-31 10:56 點(diǎn)擊：次 【字號：大 中 小】
仲裁法2
三、仲裁協(xié)議的效力
?。ㄒ唬┲俨脜f(xié)議的法律效力
1．對當(dāng)事人的效力→約束當(dāng)事人對爭議解決方式的選擇權(quán)
2．對法院的效力→排斥法院的司法管轄權(quán)
《仲裁法》第26條：當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外（《民訴解釋》第215條：仲裁條款或者仲裁協(xié)議不成立、無效、失效、內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的除外）；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)繼續(xù)審理。
《民訴解釋》第216條：在人民法院首次開庭前，被告以有書面仲裁協(xié)議為由對受理民事案件提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。經(jīng)審查符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴：（一）仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院已經(jīng)確認(rèn)仲裁協(xié)議有效的；（二）當(dāng)事人沒有在仲裁庭首次開庭前對仲裁協(xié)議效力提出異議的；（三）仲裁協(xié)議符合仲裁法第16條且不具有仲裁法第17條規(guī)定情形的。
3．對仲裁機(jī)構(gòu)的效力—授權(quán)并限定仲裁的范圍
（二）仲裁協(xié)議效力的確認(rèn)
1．確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的機(jī)構(gòu)及程序
可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定；一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
2．請求確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的時間：應(yīng)在首次開庭前提出
《仲裁法解釋》第7條：當(dāng)事人約定可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，另一方未在法定期間提出異議的除外。
3．確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的法院：（《仲裁法解釋》12條）
國內(nèi)仲裁協(xié)議：仲裁機(jī)構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。（2）涉外仲裁協(xié)議：仲裁機(jī)構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。（3）海事海商糾紛仲裁協(xié)議：仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的海事法院管轄；上述地點(diǎn)沒有海事法院的，由就近的海事法院管轄。
4．確認(rèn)仲裁協(xié)議的程序要求
（1）當(dāng)事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議，而后向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議無效的，人民法院不予受理。（2）仲裁機(jī)構(gòu)對仲裁協(xié)議的效力作出決定后，當(dāng)事人向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力或者申請撤銷仲裁機(jī)構(gòu)的決定的，人民法院不予以受理。（《仲裁法解釋》第13條）
5．確認(rèn)涉外仲裁協(xié)議效力的法律適用（《仲裁法解釋》第16條）
適用當(dāng)事人約定的法律——沒有約定法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律——沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律。
?。ㄈ┲俨脜f(xié)議的獨(dú)立性
仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁庭有權(quán)確認(rèn)合同的效力。（《仲裁法》第19條）
?。ㄋ模┲俨脜f(xié)議效力的擴(kuò)張
1．當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議后合并、分立的，仲裁協(xié)議對其權(quán)利義務(wù)的繼受人有效。當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議后死亡的，仲裁協(xié)議對承繼其仲裁事項(xiàng)中的權(quán)利義務(wù)的繼承人有效。上述情形，當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議時另有約定的除外。（《仲裁法解釋》第8條）
2．債權(quán)債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓的，仲裁協(xié)議對受讓人有效，但當(dāng)事人另有約定、在受讓債權(quán)債務(wù)時受讓人明確反對或者不知有單獨(dú)仲裁協(xié)議的除外。（《仲裁法解釋》第9條）
四、仲裁協(xié)議的無效與失效
?。ㄒ唬┲俨脜f(xié)議無效的法定情形（《仲裁法》第17條）
1．約定的仲裁事項(xiàng)超出法律規(guī)定的仲裁范圍
2．無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議
3．一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的
?。ǘ┲俨脜f(xié)議的失效
1．基于仲裁協(xié)議，仲裁庭已對仲裁協(xié)議所約定的全部爭議事項(xiàng)作出仲裁裁決。此時，當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議的目的已經(jīng)完全實(shí)現(xiàn)，該仲裁協(xié)議自然失效。
2．當(dāng)事人放棄仲裁協(xié)議。具體包括三種形式：（1）當(dāng)事人通過書面形式明確表示放棄仲裁協(xié)議；（2）當(dāng)事人通過書面形式，變更了爭議解決方式；（3）雙方當(dāng)事人通過起訴、應(yīng)訴不提出異議的行為放棄仲裁協(xié)議。
3．附期限的仲裁協(xié)議因期限的屆滿而失效。
專題四 仲裁程序
仲裁程序與民事訴訟程序的比較
| 比較內(nèi)容 | 仲裁程序 | 民事訴訟程序 |
| 機(jī)構(gòu)性質(zhì) | 仲裁機(jī)構(gòu)是民間性機(jī)構(gòu) | 人民法院是國家的審判機(jī)關(guān) |
| 受案范圍 | 平等主體之間的合同及財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛 | 平等主體之間的人身及財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛 |
| 管轄 | 無級別管轄與地域管轄 | 有法定管轄與裁定管轄 |
| 審判組織 |
1．合議庭與獨(dú)任庭，由當(dāng)事人約定；對于當(dāng)事人未約定的，由仲裁委員會主任指定。 2．合議庭的組成。（1）先確定2名非首席仲裁員：第一，當(dāng)事人各自選定；第二，當(dāng)事人各自委托主任指定；第三，當(dāng)事人超期未選，由主任指定。（2）首席仲裁員：第一，雙方當(dāng)事人共同選定；第二，雙方當(dāng)事人共同委托主任指定；第三，當(dāng)事人超期未選，由主任指定。 3．獨(dú)任制仲裁庭的組成：方法同首席仲裁員 |
合議庭與獨(dú)任庭，由法院依法定程序確定 |
| 審理方式 | 不公開開庭審理為原則，公開開庭（國家秘密除外）與書面審理為例外，由當(dāng)事人選擇 | 公開開庭審理為原則，不公開審理由法律規(guī)定，即涉及國家秘密、個人隱私的屬于法定不公開，離婚案件與涉及商業(yè)秘密的案件屬于申請不公開 |
| 視為撤回仲裁程序與撤訴 | 申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請 | 原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理，但不到庭無法查明案件事實(shí)的原告除外 |
| 缺席裁決與缺席判決 | 被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決 | 被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席判決，但必須到庭的被告除外 |
| 財(cái)產(chǎn)保全 |
1．分為仲裁前的財(cái)產(chǎn)保全與仲裁中的財(cái)產(chǎn)保全。對于前者，利害關(guān)系人向被保全財(cái)產(chǎn)所在地或被申請人住所地法院申請；對于后者，當(dāng)事人向仲裁委員會申請，仲裁委員會將當(dāng)事人的申請?zhí)峤回?cái)產(chǎn)所在地或者被申請人住所地基層法院保全；但涉外案件由中級人民法院保全； 2．仲裁委員會無權(quán)實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全措施 |
1．分為訴前財(cái)產(chǎn)保全與訴訟中財(cái)產(chǎn)保全。對于前者，只能依申請人申請保全；對于后者，既可依當(dāng)事人申請保全，也可以由法院依職權(quán)保全； 2．人民法院有權(quán)實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全措施 |
| 證據(jù)保全 |
1．分為仲裁前證據(jù)保全與仲裁中的證據(jù)保全。對于前者，利害關(guān)系人向證據(jù)所在地或被申請人住所地法院申請；對于后者，當(dāng)事人向仲裁委員會申請，仲裁委員會將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地基層法院保全；但涉外案件由中級人民法院保全； 2．仲裁委員會無權(quán)實(shí)施證據(jù)保全措施 |
1．分為訴前證據(jù)保全與訴訟中證據(jù)保全。對于前者，只能依申請人申請保全；對于后者，既可依當(dāng)事人申請保全，也可以由法院依職權(quán)保全； 2．人民法院有權(quán)實(shí)施證據(jù)保全措施 |
| 和解 | 1．當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議后，可以撤回仲裁申請，也可以申請依和解協(xié)議作仲裁裁決。2．當(dāng)事人撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)原仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以根據(jù)重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請 | 當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議后，可以申請撤訴，也可以申請法院依和解協(xié)議作調(diào)解書，但不得申請制作判決書 |
| 調(diào)解 |
1．自愿調(diào)解與先行調(diào)解是并列方式； 2．當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，仲裁庭可以制作調(diào)解書或者裁決書；調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力 |
1．自愿調(diào)解為原則，先行調(diào)解為例外； 2．當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，法院只能依據(jù)調(diào)解協(xié)議制作調(diào)解書，不得制作判決書，但是，無行為能力人的離婚訴訟和涉外民事訴訟，當(dāng)事人申請根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作判決書的，可以準(zhǔn)許 |
| 裁決與判決 |
1．合議制實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則； 2．達(dá)不成多數(shù)人意見時，依首席仲裁員的意見作出裁決； 3．持不同意見的仲裁員可以簽名，也可以不簽名 |
1．合議制實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則； 2．達(dá)不成多數(shù)人意見時，不得按照審判長的意見作出判決； 3．持不同意見的審判人員無權(quán)拒絕簽名 |
| 裁決書與判決書的制作 | 仲裁裁決書應(yīng)記載仲裁請求、爭議事實(shí)、裁決理由、裁決結(jié)果、費(fèi)用負(fù)擔(dān)與裁決日期；但是，當(dāng)事人不愿意寫明爭議事實(shí)與裁決理由的，可以不寫 | 判決書由法院依法制作 |
| 裁決書與判決書的補(bǔ)正 | 對仲裁裁決書中的文字、計(jì)算錯誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書中遺漏的事項(xiàng)，仲裁庭應(yīng)當(dāng)補(bǔ)正；當(dāng)事人自收到仲裁裁決書之日起30日內(nèi)，可以請求仲裁庭補(bǔ)正 | 1．判決遺漏實(shí)體事項(xiàng)，作出補(bǔ)充判決；2．判決書中的文字、計(jì)算錯誤，作出裁定補(bǔ)正判決書的筆誤 |
附：仲裁員的更換
1．仲裁員的回避
法定情形：《仲裁法》第34條規(guī)定，仲裁員在下列情況下需要回避：（1）是本案當(dāng)事人，或者當(dāng)事人、代理人的近親屬；（2）與本案有利害關(guān)系；（3）與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；（4）私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。
決定權(quán)：《仲裁法》第36條“仲裁員是否回避，由仲裁委員會主任決定；仲裁委員會主任擔(dān)任仲裁員時，由仲裁委員會集體決定。”
法律后果：（《仲裁法》第37條第2款）：因回避而重新選定或者指定仲裁員后，當(dāng)事人可以請求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行，是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行。
仲裁員因其他原因的更換：仲裁程序繼續(xù)進(jìn)行。
專題五 申請撤銷仲裁裁決與不予執(zhí)行仲裁裁決
撤銷與不予執(zhí)行仲裁裁決制度的比較
| 比較內(nèi)容 | 撤銷仲裁裁決 | 不予執(zhí)行仲裁裁決 | |
| 相同之處 | 性質(zhì)相同 | 司法監(jiān)督制度 | 司法監(jiān)督制度 |
| 行使權(quán)利主體相同 | 人民法院 | 人民法院 | |
| 對當(dāng)事人后果相同 | 當(dāng)事人權(quán)利未實(shí)現(xiàn)，爭議未解決 | 當(dāng)事人權(quán)利未實(shí)現(xiàn)，爭議未解決 | |
| 對當(dāng)事人救濟(jì)相同 | 可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議后申請仲裁，也可以向法院起訴 | 可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議后申請仲裁，也可以向法院起訴 | |
| 國內(nèi)裁決的法定情形相同 |
1．沒有仲裁協(xié)議的； 2．裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的； 3．仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的； 4．裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的； 5．對方當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)隱瞞了足以影響公正裁決證據(jù)的； 6．仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。 |
與撤銷情形相同 | |
| 涉外裁決的法定情形相同 |
1．當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；2．被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的； 3．仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的； 4．裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的。 |
與撤銷情形相同 | |
| 不同之處 | 申請主體不同 | 雙方當(dāng)事人 | 裁決的義務(wù)人，即被執(zhí)行人 |
| 申請期限不同 | 收到裁決后6個月內(nèi) | 執(zhí)行過程中 | |
| 申請法院不同 | 仲裁機(jī)構(gòu)所在地中級法院 | 被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地中級法院 | |
| 處理程序不同 |
1．通知仲裁庭重新仲裁：仲裁裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的、對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的，可以通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁。仲裁庭在人民法院指定的期限內(nèi)開始重新仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)撤銷程序。未開始重新仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。 2．裁定撤銷仲裁裁決或者駁回申請：2個月 |
1．不可以通知仲裁庭重新仲裁； 2．符合條件的，裁定不予執(zhí)行仲裁裁決；不符合條件的，裁定駁回申請 |
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