2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑法講義-刑法分則-危害國(guó)防利益罪
2018-06-01 09:24 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
專題二十一 危害國(guó)防利益罪
【本講聚焦】本章犯罪的主體是非軍人，保護(hù)法益是國(guó)防利益。在本章犯罪和其他犯罪發(fā)生競(jìng)合時(shí)，按照特別法優(yōu)于普通法的原則處理，凡危害國(guó)防利益的，都定本章的罪名。例如盜割國(guó)防通信線路的，以破壞軍事通信罪處理。
【目次】
考點(diǎn)1 重點(diǎn)罪名
考點(diǎn)2 普通罪名
【知識(shí)點(diǎn)講解】
考點(diǎn)1 重點(diǎn)罪名
1．第368條阻礙軍人執(zhí)行職務(wù)罪
【法條】以暴力、威脅方法阻礙軍人依法執(zhí)行職務(wù)的，……
【考點(diǎn)提示】這是妨害軍人執(zhí)行公務(wù)的行為，不定妨害公務(wù)罪。
2．第369條破壞武器裝備、軍事設(shè)施、軍事通信罪
【法條】破壞武器裝備、軍事設(shè)施、軍事通信的，……
【考點(diǎn)提示】本罪是特殊罪名，特別法優(yōu)先。
考點(diǎn)2 普通罪名
1．冒充軍人招搖撞騙罪：不定招搖撞騙罪。包括非軍人冒充軍人，也包括此種軍人冒充彼種軍人，例如少校冒充大校。
2．盜竊、搶奪武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪：不定盜竊、搶奪國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪。
【知識(shí)點(diǎn)運(yùn)用】
刑法規(guī)定了盜竊、搶奪、毀滅國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪和盜竊、搶奪武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪。如果行為人毀滅武裝部隊(duì)公文、證件、印章的，能否構(gòu)成犯罪？
專題二十二 貪污賄賂罪
【本講聚焦】本章是重點(diǎn)章。本章的重點(diǎn)罪名考查的都很深入，要細(xì)致掌握。受賄是利用職務(wù)便利收受他人財(cái)物，瀆職則是違規(guī)或者違法行使自己的職權(quán)，二者可能具有牽連犯的關(guān)系，但不必然。例如，有人受賄嚴(yán)重，但并未瀆職。
【目次】
考點(diǎn)1 貪污罪
考點(diǎn)2 挪用公款罪
考點(diǎn)3 受賄罪
考點(diǎn)4 行賄罪
考點(diǎn)5 普通罪名
【知識(shí)點(diǎn)結(jié)構(gòu)】
國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利侵犯公共財(cái)物所有權(quán)：貪污罪
國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利侵犯公款（含特定公物）使用權(quán)：挪用公款罪
國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利個(gè)人受賄：受賄罪
國(guó)有單位利用單位權(quán)力受賄：?jiǎn)挝皇苜V罪
國(guó)家工作人員的身邊人利用對(duì)國(guó)家工作人員的影響受賄：利用影響力受賄罪
對(duì)國(guó)家工作人員行賄：行賄罪
向國(guó)家工作人員的“身邊人”和離職的國(guó)家工作人員及其“身邊人”行賄：對(duì)有影響力的人行賄罪
介紹賄賂罪
國(guó)有單位私分國(guó)有資產(chǎn)：私分國(guó)有資產(chǎn)罪
國(guó)家工作人員不能說(shuō)明巨額財(cái)產(chǎn)的來(lái)源：巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪
【知識(shí)點(diǎn)講解】
考點(diǎn)1 《刑法修正案（九）》本章各罪統(tǒng)一提示
各罪都增加了財(cái)產(chǎn)刑——罰金。
考點(diǎn)2 貪污罪
第382條 貪污罪★★★★★
【法條】國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。
受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國(guó)有財(cái)物的，以貪污論。
與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。
【考點(diǎn)提示】
表55 貪污罪的認(rèn)定
| 法益 | 國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)——雙重保護(hù)法益。 |
| 本罪本質(zhì) | 國(guó)家工作人員利用職權(quán)之便將公共財(cái)物非法據(jù)為己有。★★★ |
| 客觀要件 |
（1）必須利用職務(wù)上的便利。這是指利用職務(wù)權(quán)力與地位所形成的主管、管理、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手公共財(cái)物的便利條件。 （2）必須侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物。 （3）必須非法占有公共財(cái)物。犯罪對(duì)象是公共財(cái)物。 （4）受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員成立貪污罪，必須是非法占有了國(guó)有財(cái)物。 犯罪主體：國(guó)家工作人員——不僅僅是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。非國(guó)家工作人員可以成為本罪共犯。包括刑法第93條規(guī)定的四種人員和本條規(guī)定的受委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。 |
| 主觀要件 | 故意。 |
| 與職務(wù)侵占罪的區(qū)別 | 核心是行為人的身份，是從事公務(wù)的人員還是其他人員。職務(wù)侵占罪的主體只能是非國(guó)有公司、企業(yè)的人員或者國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企事業(yè)單位中的非國(guó)家工作人員。 |
| 與盜竊、詐騙罪、侵占罪的區(qū)別 | 關(guān)鍵是有無(wú)利用職務(wù)之便。 |
| 本罪的處罰 |
2016年4月18日，“兩高”聯(lián)合發(fā)布《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》。 貪污、受賄的量刑是一致的。貪污或者受賄數(shù)額在3萬(wàn)元以上不滿20萬(wàn)元的為“數(shù)額較大”，適用“三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金”的法定刑幅度（《解釋》第一條第一款）；貪污或者受賄數(shù)額在20萬(wàn)元以上不滿300萬(wàn)元的為“數(shù)額巨大”，適用“三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)”的法定刑幅度（《解釋》第二條第一款）；貪污或者受賄數(shù)額在300萬(wàn)元以上的為“數(shù)額特別巨大”，適用“十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)”的法定刑幅度（《解釋》第三條第一款）。 《刑法修正案（九）》新增了“死緩減為無(wú)期后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋。”判決時(shí)即需要確定本處罰?！铩铩?/span> |
【辨析1】國(guó)有公司出納利用作案工具將自己掌管的保險(xiǎn)柜里的國(guó)有資金非法據(jù)為己有的，成立盜竊罪還是貪污罪？為什么？
【辨析2】甲、乙是國(guó)有公司的董事長(zhǎng)和會(huì)計(jì)。二人合謀將本公司小金庫(kù)（即未入公司大帳，但確為公款的錢(qián)）中的100萬(wàn)元私分，并存入各自的私人銀行賬戶。一年后，因?yàn)楸蝗伺e報(bào)，在紀(jì)委找二人談話后，二人將該款退回。法院認(rèn)定甲、乙成立貪污罪中止。你覺(jué)得法院的認(rèn)定正確嗎？為什么？
考點(diǎn)3 挪用公款罪
第384條 挪用公款罪★★★★★
【法條】國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，……
挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，從重處罰。
【考點(diǎn)提示】
1．何為挪用公款歸個(gè)人使用：（1）將公款供本人、親友或其他自然人使用的；（2）以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；（3）個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的。
為單位少數(shù)人謀取利益的，也屬于“謀取個(gè)人利益”。
●挪用金融憑證、有價(jià)證券用于質(zhì)押，使公款處于風(fēng)險(xiǎn)之中，構(gòu)成本罪。
2．挪用公款的用途不同，成立犯罪的條件不同。★★★★
【辨析】挪用公款4000元用于賭博，8000元用于炒股?？梢哉J(rèn)定為將12000元用于營(yíng)利活動(dòng)嗎？
3．挪用公款數(shù)額巨大（能退還）不退還的，構(gòu)成貪污罪。
4．?dāng)y帶挪用的公款潛逃的，構(gòu)成貪污罪。
5．因挪用公款索取，收受賄賂構(gòu)成犯罪的，數(shù)罪并罰。
6．挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰。
7．挪用一般的公物不構(gòu)成犯罪，挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)物資的構(gòu)成犯罪。
8．各罪辨析（非常重要）
表56 各罪辨析
| 罪名 | 共同特征 | 主體身份 | 侵害法益 | 挪（貪污）歸誰(shuí)用 |
| 貪污罪 | 利用職務(wù)便利 | 國(guó)家工作人員 | 廉潔、公共財(cái)物的所有權(quán) | 個(gè)人 |
| 挪用公款罪 | 利用職務(wù)便利 | 國(guó)家工作人員 | 廉潔、公款（含個(gè)別公物）的使用權(quán) | 個(gè)人 |
| 職務(wù)侵占罪 | 利用職務(wù)便利 | 非國(guó)家工作人員 | 背信。單位財(cái)物的所有權(quán) | 個(gè)人 |
| 挪用資金罪 | 利用職務(wù)便利 | 非國(guó)家工作人員 | 背信。單位財(cái)物的使用權(quán) | 個(gè)人 |
| 挪用特定款物罪 | 利用權(quán)力便利 | 國(guó)和非國(guó)均可。本罪是純正的單位犯罪 | 對(duì)特定款物?？顚Ｓ玫呢?cái)經(jīng)管理制度 | 單位（在單位內(nèi)部改變用途） |
9．挪用公款罪轉(zhuǎn)化為貪污罪
（1）挪用公款后采取涂改賬目、用假發(fā)票平賬等方式使所挪用的款項(xiàng)在賬目上看不出來(lái)的
?。?）挪用公款數(shù)額巨大，能退還不退還的
?。?）攜帶挪用的公款潛逃的
總結(jié)：凡是顯示出行為人具有侵犯挪用的公款的所有權(quán)的故意的行為都是貪污行為。
【知識(shí)點(diǎn)運(yùn)用】
甲是A公司（國(guó)有房地產(chǎn)公司）領(lǐng)導(dǎo)，因私人事務(wù)欠蔡某600萬(wàn)元。蔡某讓甲還錢(qián)，甲提議以A公司在售的商品房?jī)斶€債務(wù)，蔡某同意。甲遂將公司一套價(jià)值600萬(wàn)元的商品房過(guò)戶給蔡某，并在公司財(cái)務(wù)賬目上記下自己欠公司600萬(wàn)元。三個(gè)月后，甲將賬作平，至案發(fā)時(shí)亦未歸還欠款。（事實(shí)一）關(guān)于事實(shí)一的分析，下列選項(xiàng)正確的是：（2016年試卷二第89題）
A．甲將商品房過(guò)戶給蔡某的行為構(gòu)成貪污罪
B．甲將商品房過(guò)戶給蔡某的行為構(gòu)成挪用公款罪
C．甲虛假平賬，不再歸還600萬(wàn)元，構(gòu)成貪污罪
D．甲侵占公司600萬(wàn)元，應(yīng)與挪用公款罪數(shù)罪并罰
考點(diǎn)4 受賄罪
第385條 受賄罪★★★★
【法條】國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。
國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處。
【考點(diǎn)提示】1．本罪保護(hù)法益是職務(wù)行為的不可收買(mǎi)性。
2．客觀要件：（1）受賄行為所索取、收受的是財(cái)物，該財(cái)物稱為“賄賂”。
賄賂的本質(zhì)在于：它是與國(guó)家工作人員的職務(wù)有關(guān)的、作為不正當(dāng)報(bào)酬的利益。
●報(bào)酬是不正當(dāng)?shù)?，并不意味著?guó)家工作人員的職務(wù)行為本身也是不正當(dāng)?shù)摹＠谜?dāng)?shù)穆殑?wù)行為收取他人錢(qián)財(cái)?shù)囊彩鞘苜V。
?。?）受賄表現(xiàn)為索取或者收受賄賂。受賄罪不僅包括自己受賄，還包括使請(qǐng)托人向第三者提供賄賂的情況。
●索賄與敲詐勒索如何區(qū)分？
（3）索取賄賂只需要利用職務(wù)上的便利即成立犯罪；收受賄賂的，必須為他人謀取利益的才成立受賄罪。是否必須謀取到利益呢？
（4）受賄行為在客觀上必須利用職務(wù)上的便利。
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學(xué)員心聲
- 陳永生老師講得灰常好~
- 學(xué)員dh****1120：陳永生老師講得非常好，感覺(jué)能前后將知識(shí)點(diǎn)連接，能讓學(xué)生形成整體思維模式。
- 韓老師的課很有吸引力
- 學(xué)員dw****1822：韓老師講課非常有吸引力，條理清楚、重點(diǎn)突出、舉例生動(dòng)形象，還指出了很多易錯(cuò)點(diǎn)。
- 選擇李文濤老師絕對(duì)沒(méi)錯(cuò)
- 學(xué)員dc****52：李文濤老師善于對(duì)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行總結(jié)，提煉考點(diǎn)，讓學(xué)員更上階段，很多很模糊的考點(diǎn)，李文濤講的清晰多了。李文濤講課很有激情，能很好的調(diào)動(dòng)學(xué)員的積極性，幫助學(xué)員順利通過(guò)考試。
- 楊帆老師是我男神
- 學(xué)員dd****1984：楊帆老師授課風(fēng)格簡(jiǎn)潔明快，條理層次超級(jí)清晰。對(duì)于重點(diǎn)難點(diǎn)以及易混淆的地方，都能深入淺出的解析。
- 許玉霞老師講課真好
- 學(xué)員dx****50：許玉霞老師長(zhǎng)期從事司法考試培訓(xùn)課程，經(jīng)驗(yàn)豐富，條理性強(qiáng)，通俗易懂，講解透徹，富有激情。
- 蘭燕卓老師講課深入人心
- 學(xué)員dh****66：蘭燕卓老師授課不僅明確了每個(gè)概念的關(guān)鍵詞，而且講明如此規(guī)定的原因，同時(shí)舉例進(jìn)行說(shuō)明，還時(shí)不時(shí)地將這些概念進(jìn)行反復(fù)串聯(lián)，加深學(xué)生的學(xué)習(xí)印象。這不僅是一個(gè)教師的教學(xué)能力問(wèn)題，而且還是一個(gè)人的高尚品質(zhì)問(wèn)題。
- 汪華亮老師棒棒噠
- 學(xué)員pa6****31：汪華亮老師是我很中意的，到獨(dú)角獸學(xué)習(xí)就奔著汪老師來(lái)的，特別棒！
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- 學(xué)員dc****63：韓祥波老師講課很細(xì)致很全面，兢兢業(yè)業(yè)，一絲不茍，尤其知識(shí)點(diǎn)很有條理性，便于學(xué)員的的第二輪復(fù)習(xí)，韓老師是個(gè)負(fù)責(zé)任的好老師。
- 李文濤老師，不錯(cuò)
- 學(xué)員dw****62：李文濤老師從事司法考試國(guó)際法輔導(dǎo)多年，授課經(jīng)驗(yàn)極其豐富，對(duì)重點(diǎn)、難點(diǎn)問(wèn)題分析透徹，應(yīng)試性、方向性極強(qiáng)，深受廣大學(xué)員好評(píng)。
- 陳永生老師就是好
- 學(xué)員dz1****40：陳永生老師授課幽默，富有激情。其因講課詼諧幽默、知識(shí)功底扎實(shí)、邏輯結(jié)構(gòu)清晰而備受廣大考生贊譽(yù)。
