2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班商經(jīng)講義-公司法-公司基本制度股東權(quán)利的內(nèi)容（3）
2018-05-26 11:58 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
公司基本制度股東權(quán)利的內(nèi)容
（七）公司盈利分配與公積金
1．公積金的概念和種類(lèi)
（1）強(qiáng)制——法定公積金
①資本公積金（F167）：
溢價(jià)款以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)規(guī)定列入資本公積金的其他收入。
②法定盈余公積金（F166）：
公司分配當(dāng)年（稅后）利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司（法定公積金）。
公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取。
法定公積金不足彌補(bǔ)以前年度虧損的，在提取法定公積金之前，應(yīng)先用當(dāng)年利潤(rùn)補(bǔ)虧。
（2）自愿——任意公積金（F166）
公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。
2．公積金的用途（F168）
①補(bǔ)虧
彌補(bǔ)公司的虧損；資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。
②擴(kuò)營(yíng)
擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。
③增資
轉(zhuǎn)為增加公司資本。但，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于（轉(zhuǎn)增前）公司注冊(cè)資本的25%；
3．利潤(rùn)分配（F166）
（1）交稅——補(bǔ)虧——提取公積金——分紅。
（2）在補(bǔ)虧和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東須將該利潤(rùn)退還公司。
甲股份有限公司注冊(cè)資本為2000萬(wàn)元。公司現(xiàn)有法定公積金800萬(wàn)元，任意公積金400萬(wàn)元。現(xiàn)該公司擬以公積金700萬(wàn)元轉(zhuǎn)為公司資本，進(jìn)行增資派股。
【例題】某公司注冊(cè)資本為500萬(wàn)元，該公司年終召開(kāi)董事會(huì)研究公司財(cái)務(wù)問(wèn)題。在該董事會(huì)的決議內(nèi)容中，下列哪一項(xiàng)是不合法的？（08四川-3-27）
A．鑒于公司歷年的法定公積金已達(dá)300萬(wàn)元，決定本年度不再提取法定公積金
B．鑒于法定公積金達(dá)到注冊(cè)資本的50%，決定本年度稅后利潤(rùn)全部由股東按持股比例分配
C．為擴(kuò)大生產(chǎn)，將該公司歷年的法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增股本
D．公司合法轉(zhuǎn)增部分的股本由各股東按原持股比例無(wú)償取得
【答案】C
【解析】法定公積金不能全部轉(zhuǎn)增股本。
【例題】紫霞股份有限公司是一家從事游戲開(kāi)發(fā)的非上市公司，注冊(cè)資本5000萬(wàn)元，已發(fā)行股份總額為1000萬(wàn)股。公司成立后經(jīng)營(yíng)狀況一直不佳，至2015年底公司賬面虧損3000萬(wàn)元。2016年初，公司開(kāi)發(fā)出一款游戲，備受玩家追捧，市場(chǎng)異常火爆，年底即扭虧為盈，稅后利潤(rùn)達(dá)7000萬(wàn)元。請(qǐng)回答第92—94題。92．2016年底，為回饋股東多年的付出，紫霞公司決定分配利潤(rùn)。此時(shí)公司的法定公積金余額僅為5萬(wàn)元。就此次利潤(rùn)分配行為，下列選項(xiàng)正確的是：（17-3-92）
A．公司應(yīng)提取的法定公積金數(shù)額為400萬(wàn)元
B．公司可提取法定公積金的上限為稅后利潤(rùn)的一半，即3500萬(wàn)元
C．經(jīng)股東會(huì)決議，公司可提取任意公積金1000萬(wàn)元
D．公司向股東可分配利潤(rùn)的上限為3605萬(wàn)元
【答案】ACD
【解析】依據(jù)《公司法》第166條第1款、第2款的規(guī)定，公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。因此7000利潤(rùn)先彌補(bǔ)虧損，在提取10%的法定公積金，7000—3000=4000，4000×10%=400萬(wàn)，A選項(xiàng)正確。
依據(jù)《公司法》第166條的規(guī)定，法定公積金為彌補(bǔ)虧損后的稅后利潤(rùn)的10%，是400萬(wàn)，而不是3500萬(wàn)，B選項(xiàng)錯(cuò)誤。
依據(jù)《公司法》第166條的規(guī)定，公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金，公司可以提取1000萬(wàn)任意公積金，C選項(xiàng)正確。
依據(jù)《公司法》第166條的規(guī)定，公司在提取法定公積金后，可以分紅，即公司可提取法定公積金后的剩余3600萬(wàn)利潤(rùn)向股東分配，再加上以前公司法定公積金余額5萬(wàn)元，公司向股東分配利潤(rùn)的上限是3605萬(wàn)元，D選項(xiàng)正確。
【法條】《公司法》第166條。
（八）公司合并、分立和變更
（八）公司合并、分立和變更
| 概念 | 內(nèi)部 | 外部 | |
| 合并 |
兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，訂立合并協(xié)議，不經(jīng)過(guò)清算，直接結(jié)合為一個(gè)公司。 吸收合并（A+B=A）； 新設(shè)合并（A+B=C）。 |
A．股會(huì)特決 B．資產(chǎn)清理 |
A．通知公告?zhèn)鶛?quán)人（公司應(yīng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告）； B．債權(quán)人有權(quán)要求擔(dān)保或償債（債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保） C．辦理登記：吸收合并的，吸收公司的注銷(xiāo)登記；新設(shè)合并，被合并的公司注銷(xiāo)登記，新設(shè)的公司設(shè)立登記。 D．債權(quán)債務(wù)關(guān)系由合并后的公司承繼。 |
| 分立 |
一個(gè)公司，訂立分立協(xié)議，不經(jīng)過(guò)清算，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司。 派生分立（A=A+B）； 新設(shè)分立（A=B、C、D、E、F、……） |
A．股會(huì)特決 B．資產(chǎn)清理 |
A．通知公告?zhèn)鶛?quán)人（公司應(yīng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告）； B．辦理登記：派生分立的，派生的公司設(shè)立登記；新設(shè)分立的，原公司注銷(xiāo)登記，新設(shè)公司設(shè)立登記。 C．債權(quán)債務(wù)關(guān)系由分立后的公司（連帶關(guān)系）承擔(dān)連帶責(zé)任，享有連帶債權(quán)，公司分立時(shí)與債權(quán)人約定除外。 各分立公司之間對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系約定有內(nèi)部效力。 |
| 變更 | 有限公司變更為股份公司，股份公司變更為有限公司。 | 股會(huì)特決 |
有限公司變更為股份公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。 公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。 |
【例題】張某、李某為甲公司的股東，分別持股65%與35%，張某為公司董事長(zhǎng)。為謀求更大的市場(chǎng)空間，張某提出吸收合并乙公司的發(fā)展戰(zhàn)略。關(guān)于甲公司的合并行為，下列哪些表述是正確的？（15-3-69）
A．只有取得李某的同意，甲公司內(nèi)部的合并決議才能有效
B．在合并決議作出之日起15日內(nèi)，甲公司須通知其債權(quán)人
C．債權(quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)，有權(quán)對(duì)甲公司的合并行為提出異議
D．合并乙公司后，甲公司須對(duì)原乙公司的債權(quán)人負(fù)責(zé)
【答案】AD
【解析】依據(jù)《公司法》第43、173條的規(guī)定，公司合并包括內(nèi)部程序和外部程序，內(nèi)部需要股東會(huì)的特別多數(shù)決，即須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，張某持股只有65%，不足三分之二，所以需要取得李某同意，才能達(dá)到三分之二以上，合并決議才能生效，A正確。
依據(jù)《公司法》第173條的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在 報(bào)紙上公告，B錯(cuò)誤。
依據(jù)《公司法》第173條的規(guī)定，債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，而不是異議，C錯(cuò)誤。
依據(jù)《公司法》第174條的規(guī)定，合并后，債務(wù)債權(quán)由合并后的公司承繼，甲公司吸收合并乙公司，甲公司承繼乙公司的債務(wù)，D正確。
【例題】廬陽(yáng)公司系某集團(tuán)公司的全資子公司。因業(yè)務(wù)需要，集團(tuán)公司決定廬陽(yáng)公司分立為兩個(gè)公司。鑒于廬陽(yáng)公司已有的債權(quán)債務(wù)全部發(fā)生在集團(tuán)公司內(nèi)部，下列哪些是正確的？
A．廬陽(yáng)公司的分立應(yīng)當(dāng)由廬陽(yáng)公司的董事會(huì)作出決議
B．廬陽(yáng)公司的分立應(yīng)當(dāng)由集團(tuán)公司作出決議
C．廬陽(yáng)公司的分立只需進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割，無(wú)需進(jìn)行清算
D．因廬陽(yáng)公司的債權(quán)債務(wù)均發(fā)生于集團(tuán)公司內(nèi)部，故其分立無(wú)需通知債權(quán)人
【答案】BC
【解析】分立由股會(huì)特決，并應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人。
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