2018年法考輔導資料基礎精講班國際私法講義-國際私法的基本概念和制度（1）
2018-05-26 16:15 點擊：次 【字號：大 中 小】
國際私法
概說——國際私法的考點和理論體系（★）
第一部分 國際私法的基本概念和制度
一、國際私法的概念、淵源、規(guī)范及準據(jù)法
1．調(diào)整對象——平等主體之間的國際民商事法律關系（主體、客體、內(nèi)容）
《最高院關于適用<涉外民事關系法律適用法>若干問題的解釋（一）》
第一條：民事關系具有下列情形之一的，人民法院可以認定為涉外民事關系：
（一）當事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；
（二）當事人一方或雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領域外；
（三）標的物在中華人民共和國領域外；
（四）產(chǎn)生、變更或者消滅民事關系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領域外；
（五）可以認定為涉外民事關系的其他情形。
實際案例中的國際私法：包頭空難所涉及的幾個國際私法問題（★）
2．國際私法的核心問題：國際民商事法律沖突及其解決
（1）通過國際統(tǒng)一實體法（國際條約、國際慣例）解決；
（2）通過國內(nèi)沖突法、國際沖突法解決
3．國際私法規(guī)范的范圍
外國人的民商事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體私法規(guī)范、國際民商事爭議解決規(guī)范（包括國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁規(guī)范）
4．國際私法的主體范圍——自然人、法人、國家、國際組織
二、沖突規(guī)范和準據(jù)法（★★★★★）
（一）沖突規(guī)范
例：不動產(chǎn)的法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。
考點1：沖突規(guī)范的特點及結構
（1）特點：①法律適用規(guī)范；②間接規(guī)范；③結構獨特
（2）結構：沖突規(guī)范=范圍+系屬（包含連接點）+關聯(lián)詞
【例題】“扶養(yǎng)，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護被扶養(yǎng)人權益的法律。”這一法律規(guī)范中，“一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護被扶養(yǎng)人權益的法律”屬于（ ）？
A．準據(jù)法B．范圍C．連接點D．系屬
考點2：沖突規(guī)范的類型：單邊、雙邊、選擇（有條件和無條件）、重疊
①單邊（“在中國領域內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同，適用中華人民共和國法律。”）
②雙邊（自然人的民事權利能力，適用經(jīng)常居所地法律。）
③重疊適用（“收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。”）
④選擇適用（有價證券，適用有價證券權利實現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系地的法律；當事人可以協(xié)議選擇信托適用的法律。當事人沒有選擇的，適用信托財產(chǎn)所在地法律或者信托關系發(fā)生地法律。）
【例題】根據(jù)沖突規(guī)范對應適用的法律的規(guī)定不同，可將沖突規(guī)范劃分為不同類型。在下列各沖突規(guī)范中，屬于選擇適用的沖突規(guī)范是（ ）？
A．知識產(chǎn)權的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護地法律
B．收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律
C．被代理人與代理人的民事關系，適用代理關系發(fā)生地法律。當事人可以協(xié)議選擇委托代理適用的法律。
D．遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立
【答案】CD
（二）準據(jù)法
（1）準據(jù)法的特點：①經(jīng)沖突規(guī)范指定；②是實體法；③結合案件具體情況確定
（2）存在區(qū)際沖突時準據(jù)法的確定
《涉外民事關系法律適用法》第六條：涉外民事關系適用外國法律，該國不同區(qū)域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。
三、適用沖突規(guī)范的基本制度（★★★★★）
1．識別和先決問題
（1）識別
識別的沖突：
識別的依據(jù)：通常依據(jù)法院地法
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