2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班國際私法講義-國際民商事爭議解決（3）
2018-05-26 16:35 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
國際民商事爭議解決（3）
b．內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)（送達(dá)與取證）的安排| 送達(dá) | 主體 | 時(shí)間 | 文字 | 程序 | 費(fèi)用 |
| 內(nèi)地 | 各高院、最高院可直接委托 |
2個(gè)月； （取證） 3個(gè)月 |
蓋章的中文委托書、中文 | 根據(jù)被請求方的程序 | 免費(fèi)、要求特殊方式需付費(fèi) |
| 澳門 | 澳門終審法院 | 同上 | 同上 | 同上 | 同上 |
（2）《關(guān)于涉港澳民商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》的特殊規(guī)定：
1）除公告送達(dá)方式外，可以同時(shí)采取多種法定方式向受送達(dá)人送達(dá)；
2）人民法院向在內(nèi)地的受送達(dá)人送達(dá)，可以適用留置送達(dá)的方式。
3）轉(zhuǎn)遞或補(bǔ)正程序：下級(jí)人民法院送達(dá)司法文書，需通過上級(jí)人民法院轉(zhuǎn)遞的，應(yīng)當(dāng)附申請轉(zhuǎn)遞函。上級(jí)法院收到申請轉(zhuǎn)遞的文書，應(yīng)在七個(gè)工作日內(nèi)予以轉(zhuǎn)遞或退回補(bǔ)正。
E．《海牙送達(dá)公約》（《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》）：
| 依《公約》向我國國內(nèi)送達(dá) | 公約成員國駐華使領(lǐng)館、有權(quán)當(dāng)局或司法助理——中國司法部——最高院——高級(jí)人民法院——中級(jí)人民法院——當(dāng)事人 |
| 我國依《公約》向國外送達(dá) | 中級(jí)人民法院——高級(jí)人民法院——（最高院——）中國司法部或中國駐該國使領(lǐng)館——該國指定的中央機(jī)關(guān) |
| 可拒絕送達(dá)之理由 | 法律文書的內(nèi)容有損我國主權(quán)和安全的，予以駁回。 |
| 不可拒絕送達(dá)之理由 | 國內(nèi)法規(guī)定對(duì)該項(xiàng)訴訟標(biāo)的有專屬管轄權(quán)，國內(nèi)法不允許進(jìn)行依據(jù)該項(xiàng)申請的訴訟；文書中確定的出庭日期或期限已過期；請求送達(dá)的文書未附中文譯本而附英、法文譯本（但除雙邊條約中規(guī)定英、法文譯本為可接受文字者外，受送達(dá)人有權(quán)以未附中文譯本為由拒收）。 |
A．一般規(guī)定
| 我國允許外國在我國境內(nèi)的取證方式 | （1）代為取證 |
| （2）領(lǐng)事取證：但使領(lǐng)館不得采取強(qiáng)制措施，也不得向中國或者第三國國民取證。 | |
| 我國原則上禁止的外國在我國境內(nèi)的取證方式 | （3）特派員取證 |
| （4）當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證 | |
| 我國在域外取證的程序 | 公證+認(rèn)證/條約規(guī)定 |
| 代為取證 | 一締約國的司法機(jī)關(guān)——請求書——另一締約國指定的中央機(jī)關(guān)——執(zhí)行請求的主管機(jī)關(guān) |
| 領(lǐng)事取證 | 締約國可以要求限制：使領(lǐng)館不得采取強(qiáng)制措施，也不得向接受國或者第三國國民取證。 |
| 其他要求 | 請求調(diào)取的應(yīng)是與訴訟有關(guān)的證據(jù) |
| 可拒絕的理由 | 公共秩序保留、該請求書的執(zhí)行不屬于被請求國司法機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍 |
| 不可拒絕的理由 | 被請求國國內(nèi)法已對(duì)該項(xiàng)訴訟標(biāo)的規(guī)定專屬管轄權(quán) |
| 被請求國國內(nèi)法不承認(rèn)對(duì)該事項(xiàng)提起訴訟的權(quán)利 |
第一條：人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)便捷、高效的原則確定依據(jù)海牙送達(dá)公約、海牙取證公約，或者雙邊民事司法協(xié)助條約，對(duì)外提出民商事案件司法文書送達(dá)和調(diào)查取證請求。
第二條：人民法院協(xié)助外國辦理民商事案件司法文書送達(dá)和調(diào)查取證請求，適用對(duì)等原則。
第三條：人民法院協(xié)助外國辦理民商事案件司法文書送達(dá)和調(diào)查取證請求，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。外國提出的司法協(xié)助請求，具有海牙送達(dá)公約、海牙取證公約或雙邊民事司法協(xié)助條約規(guī)定的拒絕提供協(xié)助的情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)拒絕提供協(xié)助。
第四條：人民法院協(xié)助外國辦理民商事案件司法文書送達(dá)和調(diào)查取證請求，應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法和相關(guān)司法解釋規(guī)定的方式辦理。
請求方要求按照請求書中列明的特殊方式辦理的，如果該方式與我國法律不相抵觸，且在實(shí)踐中不存在無法辦理或者辦理困難的情形，應(yīng)當(dāng)按照該特殊方式辦理。
第五條：人民法院委托外國送達(dá)民商事案件司法文書和進(jìn)行民商事案件調(diào)查取證，需要提供譯文的，應(yīng)當(dāng)委托中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的翻譯機(jī)構(gòu)進(jìn)行翻譯。
譯文應(yīng)當(dāng)附有確認(rèn)譯文與原文一致的翻譯證明。翻譯證明應(yīng)當(dāng)有翻譯機(jī)構(gòu)的印章和翻譯人的簽名。譯文不得加蓋人民法院印章。
……
第九條：經(jīng)最高人民法院授權(quán)的高級(jí)人民法院，可以依據(jù)海牙送達(dá)公約、海牙取證公約直接對(duì)外發(fā)出本轄區(qū)各級(jí)人民法院提出的民商事案件司法文書送達(dá)和調(diào)查取證請求。
第十條：通過外交途徑辦理民商事案件司法文書送達(dá)和調(diào)查取證，不適用本規(guī)定。
第十一條：最高人民法院國際司法協(xié)助統(tǒng)一管理部門根據(jù)本規(guī)定制定實(shí)施細(xì)則。
D．外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行——《民事訴訟法》第280-283條（★★★★）
案例分析：德國公司敗訴案
（1）僅僅申請承認(rèn)并不等同于申請執(zhí)行
2015年《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第546條規(guī)定：“對(duì)外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定或者外國仲裁裁決，需要中華人民共和國法院執(zhí)行的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)先向人民法院申請承認(rèn)。人民法院經(jīng)審查，裁定承認(rèn)后，再根據(jù)民事訴訟法第三編的規(guī)定予以執(zhí)行。當(dāng)事人僅申請承認(rèn)而未同時(shí)申請執(zhí)行的，人民法院僅對(duì)應(yīng)否承認(rèn)進(jìn)行審查并作出裁定。第547條規(guī)定：“當(dāng)事人申請承認(rèn)和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定或者外國仲裁裁決的期間，適用民事訴訟法第二百三十九條的規(guī)定。當(dāng)事人僅申請承認(rèn)而未同時(shí)申請執(zhí)行的，申請執(zhí)行的期間自人民法院對(duì)承認(rèn)申請作出的裁定生效之日起重新計(jì)算。”
（2）關(guān)于當(dāng)事人向中國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行時(shí)應(yīng)提交的申請材料
2015年《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第543條規(guī)定：“申請人向人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，應(yīng)當(dāng)提交申請書，并附外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定正本或者經(jīng)證明無誤的副本以及中文譯本。外國法院判決、裁定為缺席判決、裁定的，申請人應(yīng)當(dāng)同時(shí)提交該外國法院已經(jīng)合法傳喚的證明文件，但判決、裁定已經(jīng)對(duì)此予以明確說明的除外。中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約對(duì)提交文件有規(guī)定的，按照規(guī)定辦理。”
（3）合議庭審查、裁定的生效時(shí)間
2015年《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第548條規(guī)定：“承認(rèn)和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定或者外國仲裁裁決的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審查。人民法院應(yīng)當(dāng)將申請書送達(dá)被申請人。被申請人可以陳述意見。人民法院經(jīng)審查作出的裁定，一經(jīng)送達(dá)即發(fā)生法律效力。”
（6）中國關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行外國法院離婚判決的規(guī)定
1991年《最高人民法院關(guān)于中國公民申請承認(rèn)外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》：
①對(duì)與我國沒有訂立司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決，當(dāng)事人可根據(jù)該《規(guī)定》向人民法院申請承認(rèn)。但判決中的夫妻財(cái)產(chǎn)分割、生活費(fèi)負(fù)擔(dān)、子女撫養(yǎng)方面不適用。
②申請由申請人住所地中級(jí)人民法院受理。申請人住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地中級(jí)人民法院受理。申請人不在國內(nèi)的，由申請人原國內(nèi)住所地中級(jí)人民法院受理。
【例題】中國甲公司與日本乙公司的商事糾紛在日本境內(nèi)通過仲裁解決。因甲公司未履行裁決，乙公司向某人民法院申請承認(rèn)與執(zhí)行該裁決。中日均為《紐約公約》締約國，關(guān)于該裁決在中國的承認(rèn)與執(zhí)行，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（ ）（2017-1-38，單選）
A．該人民法院應(yīng)組成合議庭審查
B．如該裁決是由臨時(shí)仲裁庭作出的，該人民法院應(yīng)拒絕承認(rèn)與執(zhí)行
C．如該人民法院認(rèn)為該裁決不符合《紐約公約》的規(guī)定，即可直接裁定拒絕承認(rèn)和執(zhí)行
D．乙公司申請執(zhí)行該裁決的期間應(yīng)適用日本法的規(guī)定
【答案】A
優(yōu)惠套餐推薦
下一篇：2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班國際私法講義-中國的區(qū)際司法協(xié)助
相關(guān)新聞
更多>>
熱門文章
- 2025-09-152025法考主觀題準(zhǔn)考證10月7-11日
- 2025-09-152025法考客觀題準(zhǔn)考證9月3-12日
- 2024-06-192024法考主觀題準(zhǔn)考證10月15-1
- 2024-06-192024法考客觀題準(zhǔn)考證9月11-20日
- 2024-06-192024年法律職業(yè)資格考試放寬地
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—理論法
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—三國法
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—行政法
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—商經(jīng)法
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—民事訴
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—刑事訴
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—民法
- 2024-06-192024年法考新大綱變化—刑法
- 2024-06-192023年法考新大綱變化—民法
- 2024-06-192024年法考報(bào)名《公告》相關(guān)政
- 2024-06-192024年國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考
- 2024-06-192024年法律職業(yè)資格考試將于
- 2024-06-192023年法考客觀題試題（卷二回
- 2024-06-192023年法考客觀題試題（卷二回
- 2024-06-192023年法考客觀題試題（卷一回
更多>>
學(xué)員心聲
- 陳永生老師講得灰常好~
- 學(xué)員dh****1120：陳永生老師講得非常好，感覺能前后將知識(shí)點(diǎn)連接，能讓學(xué)生形成整體思維模式。
- 韓老師的課很有吸引力
- 學(xué)員dw****1822：韓老師講課非常有吸引力，條理清楚、重點(diǎn)突出、舉例生動(dòng)形象，還指出了很多易錯(cuò)點(diǎn)。
- 選擇李文濤老師絕對(duì)沒錯(cuò)
- 學(xué)員dc****52：李文濤老師善于對(duì)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行總結(jié)，提煉考點(diǎn)，讓學(xué)員更上階段，很多很模糊的考點(diǎn)，李文濤講的清晰多了。李文濤講課很有激情，能很好的調(diào)動(dòng)學(xué)員的積極性，幫助學(xué)員順利通過考試。
- 楊帆老師是我男神
- 學(xué)員dd****1984：楊帆老師授課風(fēng)格簡潔明快，條理層次超級(jí)清晰。對(duì)于重點(diǎn)難點(diǎn)以及易混淆的地方，都能深入淺出的解析。
- 許玉霞老師講課真好
- 學(xué)員dx****50：許玉霞老師長期從事司法考試培訓(xùn)課程，經(jīng)驗(yàn)豐富，條理性強(qiáng)，通俗易懂，講解透徹，富有激情。
- 蘭燕卓老師講課深入人心
- 學(xué)員dh****66：蘭燕卓老師授課不僅明確了每個(gè)概念的關(guān)鍵詞，而且講明如此規(guī)定的原因，同時(shí)舉例進(jìn)行說明，還時(shí)不時(shí)地將這些概念進(jìn)行反復(fù)串聯(lián)，加深學(xué)生的學(xué)習(xí)印象。這不僅是一個(gè)教師的教學(xué)能力問題，而且還是一個(gè)人的高尚品質(zhì)問題。
- 汪華亮老師棒棒噠
- 學(xué)員pa6****31：汪華亮老師是我很中意的，到獨(dú)角獸學(xué)習(xí)就奔著汪老師來的，特別棒！
- 韓祥波老師真負(fù)責(zé)
- 學(xué)員dc****63：韓祥波老師講課很細(xì)致很全面，兢兢業(yè)業(yè)，一絲不茍，尤其知識(shí)點(diǎn)很有條理性，便于學(xué)員的的第二輪復(fù)習(xí)，韓老師是個(gè)負(fù)責(zé)任的好老師。
- 李文濤老師，不錯(cuò)
- 學(xué)員dw****62：李文濤老師從事司法考試國際法輔導(dǎo)多年，授課經(jīng)驗(yàn)極其豐富，對(duì)重點(diǎn)、難點(diǎn)問題分析透徹，應(yīng)試性、方向性極強(qiáng)，深受廣大學(xué)員好評(píng)。
- 陳永生老師就是好
- 學(xué)員dz1****40：陳永生老師授課幽默，富有激情。其因講課詼諧幽默、知識(shí)功底扎實(shí)、邏輯結(jié)構(gòu)清晰而備受廣大考生贊譽(yù)。
