2018年法考輔導資料基礎精講班國際公法講義--國際法上的空間（3）
2018-05-26 18:11 點擊：次 【字號：大 中 小】
第三部分 國際法上的個人
一、國籍
因法定事實取得：跨國婚姻、收養、取得住所、領土轉移等被剝奪國籍
3．國籍的沖突及解決（積極沖突和消極沖突、解決）
4．中國的國籍制度（★★★★★）
| 中國國籍的取得 | 出生取得 |
第四條：父母雙方或一方為中國公民，本人出生在中國，具有中國國籍。第五條：父母雙方或一方為中國公民，本人出生在外國，具有中國國籍；但父母雙方或一方為中國公民并定居在外國，本人出生時即具有外國國籍的，不具有中國國籍。 第六條：父母無國籍或國籍不明，定居在中國，本人出生在中國，具有中國國籍。 |
| 加入取得 |
第七條：外國人或無國籍人，愿意遵守中國憲法和法律，并具有下列條件之一的，可以經申請批準加入中國國籍：一）中國人的近親屬；二）定居在中國的；三）有其它正當理由。 第八條：申請加入中國國籍獲得批準的，即取得中國國籍；被批準加入中國國籍的，不得再保留外國國籍。 |
|
| 恢復取得 | 第十三條：曾有過中國國籍的外國人，具有正當理由，可以申請恢復中國國籍；被批準恢復中國國籍的，不得再保留外國國籍。 | |
| 中國國籍的喪失 | 自動喪失 | 第九條：定居外國的中國公民，自愿加入或取得外國國籍的，即自動喪失中國國籍。 |
| 申請退出中國國籍 |
第十條：中國公民具有下列條件之一的，可以經申請批準退出中國國籍：一）外國人的近親屬；二）定居在外國的；三）有其它正當理由。 第十一條：申請退出中國國籍獲得批準的，即喪失中國國籍。 |
|
| 禁止申請退出 | 第十二條：國家工作人員和現役軍人，不得退出中國國籍。 | |
| 雙重國籍 | 第三條：中華人民共和國不承認中國公民具有雙重國籍。 | |
| 申請機關 |
第十四條：中國國籍的取得、喪失和恢復，除第九條規定的以外，必須辦理申請手續。未滿十八周歲的人，可由其父母或其他法定代理人代為辦理申請。 第十五條：受理國籍申請的機關，在國內為當地市、縣公安局，在國外為中國外交代表機關和領事機關。 |
|
| 審批機關 | 第十六條：加入、退出和恢復中國國籍的申請，由中華人民共和國公安部審批。經批準的，由公安部發給證書。 | |
【例題】中國公民李某與俄羅斯公民莎娃結婚，婚后定居北京，并育有一女李莎。依我國《國籍法》，下列哪些選項是正確的？（ ）（2017-1-75，多選）
A．如李某為中國國家機關公務員，其不得申請退出中國國籍
B．如莎娃申請中國國籍并獲批準，不得再保留俄羅斯國籍
C．如李莎出生于俄羅斯，不具有中國國籍
D．如李莎出生于中國，具有中國國籍
【答案】ABD
二、外國人的法律地位
1．外國人的范圍2．外國人的地位（國民待遇、最惠國待遇、差別待遇、互惠原則與普惠制）
3．2013年的新增考點：《中華人民共和國出境入境管理法》有關中國人和外國人出境、入境管理的主要規定
中國公民出境入境管理的主要規定（★）
（1）中國公民出境入境需持有的證件
《出境入境管理法》第九條規定，中國公民出境入境，應當依法申請辦理護照或者其他旅行證件。中國公民前往其他國家或者地區，還需要取得前往國簽證或者其他入境許可證明。但是，中國政府與其他國家政府簽訂互免簽證協議或者公安部、外交部另有規定的除外。中國公民以海員身份出境入境和在國外船舶上從事工作的，應當依法申請辦理海員證。
（2）定居國外的中國公民回國定居及身份證明
《出境入境管理法》第十三條規定，定居國外的中國公民要求回國定居的，應當在入境前向中華人民共和國駐外使館、領館或者外交部委托的其他駐外機構提出申請，也可以由本人或者經由國內親屬向擬定居地的縣級以上地方人民政府僑務部門提出申請。
第十四條規定，定居國外的中國公民在中國境內辦理金融、教育、醫療、交通、電信、社會保險、財產登記等事務需要提供身份證明的，可以憑本人的護照證明其身份。
有關外國人入境、出境、居留等方面的主要規定（★）
（1）外國人入境時應當向中國主管部門申請簽證
外國人入境，應當向駐外簽證機關申請辦理簽證，但是另有規定的除外。簽證分為外交簽證、禮遇簽證、公務簽證和普通簽證。……出具邀請函件的單位或個人應當對邀請內容真實性負責。
（2）對外國人的入境、出境管理
《出境入境管理法》規定，外國人入境，應當向出入境邊防檢查機關交驗本人的護照或者其他國際旅行證件、簽證或者其他入境許可證明，履行規定的手續，經查驗準許，方可入境。“外國人有下列情形之一的，可以免辦簽證：①根據中國政府與其他國家政府簽訂的互免簽證協議，屬于免辦簽證人員的；②持有效的外國人居留證件的；③持聯程客票搭乘國際航行的航空器、船舶、列車從中國過境前往第三國或者地區，在中國境內停留不超過二十四小時且不離開口岸，或者在國務院批準的特定區域內停留不超過規定時限的；④國務院規定的可以免辦簽證的其他情形。”
第二十五條規定：外國人在中國境內有下列情形之一的，屬于非法居留：（一）超過簽證、停留居留證件規定的停留居留期限停留居留的；（二）免辦簽證入境的外國人超過免簽期限停留且未辦理停留居留證件的；（三）外國人超出限定的停留居留區域活動的；（四）其他非法居留的情形。
第二十一條規定：外國人有下列情形之一的，不予簽發簽證：
（一）被處驅逐出境或者被決定遣送出境，未滿不準入境規定年限的；
（二）患有嚴重精神障礙、傳染性肺結核病或者有可能對公共衛生造成重大危害的其他傳染病的；
（三）可能危害中國國家安全和利益、破壞社會公共秩序或者從事其他違法犯罪活動的；
（四）在申請簽證過程中弄虛作假或者不能保障在中國境內期間所需費用的；
（五）不能提交簽證機關要求提交的相關材料的；
（六）簽證機關認為不宜簽發簽證的其他情形。
對不予簽發簽證的，簽證機關可以不說明理由。
第二十五條規定：外國人有下列情形之一的，不準入境：
（一）未持有效出境入境證件或者拒絕、逃避接受邊防檢查的；
（二）具有本法第二十一條第一款第一項至第四項規定情形的；
（三）入境后可能從事與簽證種類不符的活動的；
（四）法律、行政法規規定不準入境的其他情形。
對不準入境的，出入境邊防檢查機關可以不說明理由。
第二十八條規定：外國人有下列情形之一的，不準出境：①被判處刑罰尚未執行完畢或者屬于刑事案件被告人、犯罪嫌疑人的，但是按照中國與外國簽訂的有關協議，移管被判刑人的除外；②有未了結的民事案件，人民法院決定不準出境的；③拖欠勞動者的勞動報酬，經國務院有關部門或者省、自治區、直轄市人民政府決定不準出境的；④法律、行政法規規定不準出境的其他情形。
（3）外國人在中國的停留居留、旅行等問題的管理
關于外國人在中國的停留居留，《出境入境管理法》第三十八條規定：年滿十六周歲的外國人在中國境內停留居留，應當隨身攜帶本人的護照或者其他國際旅行證件，或者外國人停留居留證件，接受公安機關的查驗。
在中國境內居留的外國人，應當在規定的時間內到居留地縣級以上地方人民政府公安機關交驗外國人居留證件。
《出境入境管理法》第三十九條規定：外國人在中國境內旅館住宿的，旅館應當按照旅館業治安管理的有關規定為其辦理住宿登記，并向所在地公安機關報送外國人住宿登記信息。
外國人在旅館以外的其他住所居住或者住宿的，應當在入住后二十四小時內由本人或者留宿人，向居住地的公安機關辦理登記。
關于對外國人居住或進入區域的限制，《出境入境管理法》第四十四條規定，根據維護國家安全、公共安全的需要，公安機關、國家安全機關可以限制外國人、外國機構在某些地區設立居住或者辦公場所；對已經設立的，可以限期遷離。未經批準，外國人不得進入限制外國人進入的區域。
（4）外國人在中國的工作就業的管理
關于外國人在中國的工作就業，《出境入境管理法》第三十條規定：“外國人所持簽證注明入境后需要辦理居留證件的，應當自入境之日起30日內，向擬居留地縣級以上地方人民政府公安機關出入境管理機構申請辦理外國人居留證件。……外國人工作類居留證件的有效期最短為90日，最長為5年；非工作類居留證件的有效期最短為180日，最長為5年。”
關于外國人在中國的停留居留，《出境入境管理法》第四十一條規定，外國人在中國境內工作，應當按照規定取得工作許可和工作類居留證件。任何單位和個人不得聘用未取得工作許可和工作類居留證件的外國人。第四十三條則規定，外國人有下列行為之一的，屬于非法就業：①未按照規定取得工作許可和工作類居留證件在中國境內工作的；②超出工作許可限定范圍在中國境內工作的；③外國留學生違反勤工助學管理規定，超出規定的崗位范圍或者時限在中國境內工作的。
【例題】馬薩是一名來華留學的甲國公民，依中國法律規定，下列哪些選項是正確的？（ ）（2017-1-76，多選）
A．馬薩入境中國時，如出入境邊防檢查機關不準其入境，可以不說明理由
B．如馬薩留學期間發現就業機會，即可兼職工作
C．馬薩留學期間在同學家中短期借住，應按規定向居住地的公安機關辦理登記
D．如馬薩涉訴，則不得出境
【答案】AC
三、國家對特定個人管轄權的沖突及其協調制度（★★★★★）
案例分析：阿桑奇庇護案中國獵狐行動、賴昌星
英國與俄羅斯之間的利特維年科引渡之爭
4）用盡當地救濟原則
5）轉引渡需經原引出國同意原則
《中華人民共和國引渡法》：
| 外國向中國請求引渡 | 聯系機構 | 外交部將引渡請求書等材料轉交最高人民法院、最高人民檢察院。 | |
| 審查機構 | 最高人民檢察院經審查，認為應當由我國追訴，應自收到引渡請求書起一個月內，將準備提起刑事訴訟的意見分別告知最高人民法院和外交部。 | ||
| 最高人民法院接到引渡請求書等材料后，應當及時轉交所指定的高級人民法院以合議庭方式進行審查。 | |||
| 外交部接到最高法院符合引渡條件的裁定后，應報國務院決定是否引渡。 | |||
| 其他 | 在請求引渡的國家和中國間沒有引渡條約的情況下，請求國應當作出互惠的承諾。 | ||
| 我國不予引渡的理由 |
應當不予引渡的情形：中國國民、中國已作出生效判決或者已經終止刑事訴訟程序的、政治犯罪或已決定庇護的、因受歧視而被提起刑事訴訟（人權）或被引渡后可能遭遇非人道待遇的、軍事犯罪、犯罪已過追訴時效期限或者被請求引渡人已被赦免、曾經遭受或者可能遭受酷刑、基于缺席判決提出引渡請求的（承諾在引渡后重新審判的除外）； 可以不予引渡的情形：中國有管轄權并正在或者準備提起刑事訴訟的；基于年齡、健康等原因，根據人道主義原則不宜引渡的。 |
||
| 中國向外國請求引渡 | 對外國附加條件的承諾 | 對于限制追訴的承諾，由最高人民檢察院決定 | 由外交部代表中華人民共和國政府向被請求國作出承諾 |
| 對于限制量刑的承諾，由最高人民法院決定 | |||
| 庇護的分類 | 領域庇護 | 在本國領土內庇護，合法 |
| 域外庇護 | 使領館、軍艦、軍用飛機內庇護，一般為非法 | |
| 庇護的表現形式 | 允許被庇護者入境、居住并拒絕引渡。單純拒絕引渡不等于庇護 | |
| 庇護的對象 | 對象為遭到外國追訴或已被判刑的外國人 | |
| 庇護的性質 | 是否給予庇護是國家的權利，而非國家的義務 | |
A．亨利目前位于乙國領土上，其身份為非法入境者
B．亨利目前位于丙國領土內，丙國有權對其提供庇護
C．丙國有義務將亨利引渡給甲國
D．丙國使館有義務將亨利交由乙國依法處理
【答案】AD
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學員心聲
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