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2018年法考輔導資料基礎精講班法制史講義-中國近代法制史

2018-05-26 18:31 點擊：次　【字號：大 中 小】

第二章　中國近代法制史

一、預備立憲

預備立憲	定憲法	《欽定憲法大綱》：憲政編查館編訂，1908年８月頒布。中國近代史上第一個憲法性文件。共23條，分正文“君上大權”和附錄“臣民權利義務”。
		《憲法重大信條十九條》，資政院起草，1911年11月３日公布。縮小了皇帝的權力，擴大了議會和總理的權力，但仍強調皇權至上，且對人民權利只字未提。
	設機構	諮議局：地方咨詢機關。以“指陳通省利病、籌計地方治安”為宗旨。權限包括討論本省興革事宜、決算預算、選舉資政院議員、申復資政院或本省督撫的咨詢等。
		資政院：中央咨詢機構。承旨辦事的御用機構，可以議決國家年度預決算、稅法與公債，以及其余奉“特旨”交議事項等。但最后由皇帝定奪，皇帝有權諭令資政院停會或解散及指定欽選議員。

二、清末主要修律內容

法典	完成或公布時間	性質	內容
《大清現行刑律》	1910年5月15日	《大清新刑律》完成前的一部過渡性法典	與《大清律例》相比，有如下變化：①改律名為“刑律”；②取消了六律總目，將法典各條按性質分隸30門；③對純屬民事性質的條款不再科刑；④廢除了一些殘酷的刑罰手段，如凌遲；⑤增加了一些新罪名，如妨害國交罪等。
《大清新刑律》	起草工作始于1906年，由于引發了禮教派的攻擊和爭議，至1911年１月才正式公布	中國第一部近代意義上的專門刑法典	將法典分為總則和分則，后附《暫行章程》5條；確立了新刑罰制度，規定刑罰分主刑、從刑；采用了罪刑法定原則和緩刑制度等。
《大清民律草案》	1910年12月完成，并未正式頒布和實施。	指導思想為：中體西用。	由沈家本、伍廷芳、俞廉三等主持的修訂法律館主持修訂，分為總則、債、物權、親屬、繼承五編，共計1569條，前三編由日本法學家松岡正義等仿照德國、日本民法典的體例和內容草擬而成，后兩編由修訂法律館會同保守的禮學館起草。

三、清末司法體制的變化
（一）司法體制的變革

機關改革	改刑部為法部，掌管全國司法行政事務；改大理寺為大理院，為全國最高審判機關；實行審檢合署。
制度建設	實行四級三審制，刑事案件公訴制，證據、保釋制度，審判制度社會實行公開、回避等制度。
制度建設	規定了法官及檢察官考試任用制度，改良監獄及獄政管理制度。

（二）領事裁判權

領事裁判權	在《中英五口通商章程及稅則》和《虎門條約》及其他條約確立并擴充。
	凡在中國享有領事裁判權的國家，其在中國的僑民為被告時只由該國的領事或設在中國的司法機構依其本國法律裁判。
	一審由在華領事法院或法庭審理；二審上訴案件由各國建立的上訴法院審理；終審案件由本國最高審判機關受理。
觀審	外國人是原告的案件，其所屬國領事官員也有權前往觀審，如認為審判、判決有不妥之處，可以提出新證據等。
會審公廨	1864年清廷與英、美、法三國協議設立，名義上中國官府派駐租借的基層法庭，但凡涉及外國人案件，必須有領事官員參加會審；凡中國人內與外國人訴訟案，由本國領事裁判或陪審，甚至租界內純屬中國人之間的訴訟也由外國領事審判。

四、民國時期的憲法

名稱	公布時間	內容	歷史地位（意義）
《中華民國臨時約法》	南京臨時政府于1912年3月11公布	孫中山民權主義學說具體化，規定了人民享有人身、財產、居住、信教等項自由和選舉、被選舉、考試、請愿、訴訟等權利；；確立資產階級共和國的國家制度；三權分立原則，采用責任內閣制。改總統制為責任內閣制、擴大參議院的權力、規定特別修改程序以制約袁世凱。	第一部資產階級共和國性質的憲法文件
《中華民國憲法（草案）》（“天壇憲草”）	1913年10月31日完成	采用資產階級三權分立的憲法原則，確認民主共和制度，同時體現了限制袁世凱的意圖	北洋政府時期的第一部憲法草案。
《中華民國約法》（“袁記約法”）	北洋政府于1914年5月1日公布	徹底否定民主共和制度，代之以個人獨裁；用總統獨裁否定了責任內閣制；用有名無實的立法院取消了國會制；	軍閥專制全面確立的標志。
《中華民國憲法（1923）》（“賄選憲法”）	北洋政府1923年10月10日公布	詞藻漂亮，對“國權”和“地方制度”作了專門規定	中國近代史上首部正式頒行的憲法。
《中華民國憲法（1947）》	1947年1月1日公布，12月25日施行	該法共14章，依次是總則、人民之權利義務、國民大會、總統、行政、立法、司法、考試、監察、中央與地方之權限、地方制度、選舉、罷免、創制、復決、基本國策和憲法之施行及修改，共175條。實行國會制、內閣制、省自治、司法獨立、保護人民權利等。	人民無權，獨夫集權。既非國會制、內閣制，又非總統制；羅列人民各項民主自由權利，比以往都充分，但予以限制。

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