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2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班法制史講義-中國近代法制史

2018-05-26 18:31 點擊：次　【字號：大 中 小】

第二章　中國近代法制史

一、預(yù)備立憲

預(yù)備立憲	定憲法	《欽定憲法大綱》：憲政編查館編訂，1908年８月頒布。中國近代史上第一個憲法性文件。共23條，分正文“君上大權(quán)”和附錄“臣民權(quán)利義務(wù)”。
		《憲法重大信條十九條》，資政院起草，1911年11月３日公布。縮小了皇帝的權(quán)力，擴大了議會和總理的權(quán)力，但仍強調(diào)皇權(quán)至上，且對人民權(quán)利只字未提。
	設(shè)機構(gòu)	諮議局：地方咨詢機關(guān)。以“指陳通省利病、籌計地方治安”為宗旨。權(quán)限包括討論本省興革事宜、決算預(yù)算、選舉資政院議員、申復(fù)資政院或本省督撫的咨詢等。
		資政院：中央咨詢機構(gòu)。承旨辦事的御用機構(gòu)，可以議決國家年度預(yù)決算、稅法與公債，以及其余奉“特旨”交議事項等。但最后由皇帝定奪，皇帝有權(quán)諭令資政院停會或解散及指定欽選議員。

二、清末主要修律內(nèi)容

法典	完成或公布時間	性質(zhì)	內(nèi)容
《大清現(xiàn)行刑律》	1910年5月15日	《大清新刑律》完成前的一部過渡性法典	與《大清律例》相比，有如下變化：①改律名為“刑律”；②取消了六律總目，將法典各條按性質(zhì)分隸30門；③對純屬民事性質(zhì)的條款不再科刑；④廢除了一些殘酷的刑罰手段，如凌遲；⑤增加了一些新罪名，如妨害國交罪等。
《大清新刑律》	起草工作始于1906年，由于引發(fā)了禮教派的攻擊和爭議，至1911年１月才正式公布	中國第一部近代意義上的專門刑法典	將法典分為總則和分則，后附《暫行章程》5條；確立了新刑罰制度，規(guī)定刑罰分主刑、從刑；采用了罪刑法定原則和緩刑制度等。
《大清民律草案》	1910年12月完成，并未正式頒布和實施。	指導(dǎo)思想為：中體西用。	由沈家本、伍廷芳、俞廉三等主持的修訂法律館主持修訂，分為總則、債、物權(quán)、親屬、繼承五編，共計1569條，前三編由日本法學(xué)家松岡正義等仿照德國、日本民法典的體例和內(nèi)容草擬而成，后兩編由修訂法律館會同保守的禮學(xué)館起草。

三、清末司法體制的變化
（一）司法體制的變革

機關(guān)改革	改刑部為法部，掌管全國司法行政事務(wù)；改大理寺為大理院，為全國最高審判機關(guān)；實行審檢合署。
制度建設(shè)	實行四級三審制，刑事案件公訴制，證據(jù)、保釋制度，審判制度社會實行公開、回避等制度。
制度建設(shè)	規(guī)定了法官及檢察官考試任用制度，改良監(jiān)獄及獄政管理制度。

（二）領(lǐng)事裁判權(quán)

領(lǐng)事裁判權(quán)	在《中英五口通商章程及稅則》和《虎門條約》及其他條約確立并擴充。
	凡在中國享有領(lǐng)事裁判權(quán)的國家，其在中國的僑民為被告時只由該國的領(lǐng)事或設(shè)在中國的司法機構(gòu)依其本國法律裁判。
	一審由在華領(lǐng)事法院或法庭審理；二審上訴案件由各國建立的上訴法院審理；終審案件由本國最高審判機關(guān)受理。
觀審	外國人是原告的案件，其所屬國領(lǐng)事官員也有權(quán)前往觀審，如認為審判、判決有不妥之處，可以提出新證據(jù)等。
會審公廨	1864年清廷與英、美、法三國協(xié)議設(shè)立，名義上中國官府派駐租借的基層法庭，但凡涉及外國人案件，必須有領(lǐng)事官員參加會審；凡中國人內(nèi)與外國人訴訟案，由本國領(lǐng)事裁判或陪審，甚至租界內(nèi)純屬中國人之間的訴訟也由外國領(lǐng)事審判。

四、民國時期的憲法

名稱	公布時間	內(nèi)容	歷史地位（意義）
《中華民國臨時約法》	南京臨時政府于1912年3月11公布	孫中山民權(quán)主義學(xué)說具體化，規(guī)定了人民享有人身、財產(chǎn)、居住、信教等項自由和選舉、被選舉、考試、請愿、訴訟等權(quán)利；；確立資產(chǎn)階級共和國的國家制度；三權(quán)分立原則，采用責(zé)任內(nèi)閣制。改總統(tǒng)制為責(zé)任內(nèi)閣制、擴大參議院的權(quán)力、規(guī)定特別修改程序以制約袁世凱。	第一部資產(chǎn)階級共和國性質(zhì)的憲法文件
《中華民國憲法（草案）》（“天壇憲草”）	1913年10月31日完成	采用資產(chǎn)階級三權(quán)分立的憲法原則，確認民主共和制度，同時體現(xiàn)了限制袁世凱的意圖	北洋政府時期的第一部憲法草案。
《中華民國約法》（“袁記約法”）	北洋政府于1914年5月1日公布	徹底否定民主共和制度，代之以個人獨裁；用總統(tǒng)獨裁否定了責(zé)任內(nèi)閣制；用有名無實的立法院取消了國會制；	軍閥專制全面確立的標(biāo)志。
《中華民國憲法（1923）》（“賄選憲法”）	北洋政府1923年10月10日公布	詞藻漂亮，對“國權(quán)”和“地方制度”作了專門規(guī)定	中國近代史上首部正式頒行的憲法。
《中華民國憲法（1947）》	1947年1月1日公布，12月25日施行	該法共14章，依次是總則、人民之權(quán)利義務(wù)、國民大會、總統(tǒng)、行政、立法、司法、考試、監(jiān)察、中央與地方之權(quán)限、地方制度、選舉、罷免、創(chuàng)制、復(fù)決、基本國策和憲法之施行及修改，共175條。實行國會制、內(nèi)閣制、省自治、司法獨立、保護人民權(quán)利等。	人民無權(quán)，獨夫集權(quán)。既非國會制、內(nèi)閣制，又非總統(tǒng)制；羅列人民各項民主自由權(quán)利，比以往都充分，但予以限制。

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學(xué)員心聲

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