2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑事訴訟法講義-刑事證據(jù)（1）
2018-05-29 09:02 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
第七章 刑事證據(jù)
考點(diǎn)提示：本章的理論性較強(qiáng)，需要我們重點(diǎn)把握的是證據(jù)的法定種類和理論分類，還有刑事證據(jù)的規(guī)則，尤其是非法證據(jù)排除規(guī)則的相關(guān)知識(shí)。
重點(diǎn)知識(shí)結(jié)構(gòu)
刑事證據(jù)種類與理論分類
第一節(jié) 刑事證據(jù)基本特征和證據(jù)裁判原則
一、刑事證據(jù)的基本特征
《刑事訴訟法》第48條規(guī)定：“可以證明案件事實(shí)的材料，都是證據(jù)。”我國(guó)刑事證據(jù)理論一般認(rèn)為，證據(jù)具有客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性三個(gè)特征。（一）客觀性
證據(jù)的客觀性，又稱真實(shí)性、確實(shí)性，是指證據(jù)所表達(dá)的內(nèi)容或者證據(jù)事實(shí)是客觀存在的，不以辦案人員的意志為轉(zhuǎn)移，不是主觀想象、臆斷或者虛構(gòu)的。證據(jù)的客觀性包括兩個(gè)方面的含義：（1）作為證據(jù)的材料本身應(yīng)該是客觀存在的，而不是主觀想象、猜測(cè)、杜撰、假設(shè)、臆斷的；（2）作為證據(jù)材料與案件的待證事項(xiàng)之間的聯(lián)系也是客觀的。在對(duì)證據(jù)進(jìn)行查證之前如何知道證據(jù)是客觀的？一個(gè)證據(jù)是否具備客觀性，我們只要從表面上審查其不是主觀想象、猜測(cè)、杜撰、假設(shè)、臆斷、夢(mèng)境，而是人的耳聞目睹或者是自然存在物，那么我們就可以認(rèn)為該證據(jù)具備客觀性，而不問(wèn)其是否是真實(shí)的。
【例1】在偵查一起入室盜竊案時(shí)，老張對(duì)偵查人員說(shuō)：“我看到一個(gè)身高1.70米左右的人，撬開(kāi)了202室的門。我估計(jì)這個(gè)人就是我鄰居302室的老王。”
【例2】老李的女兒被殺身亡，老李對(duì)偵查人員說(shuō)：“我女兒托夢(mèng)給我，說(shuō)她是被自己的男朋友殺死的。”
（二）關(guān)聯(lián)性
1．關(guān)聯(lián)性的定義
證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，又稱為相關(guān)性，是指作為證據(jù)的材料與案件待證事項(xiàng)之間存在著某種客觀上的聯(lián)系，從而使其對(duì)案件待證事項(xiàng)具有證明作用。如何理解證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，這是難點(diǎn)。下面一句話對(duì)于理解“關(guān)聯(lián)性”相當(dāng)重要：關(guān)聯(lián)性，是指有這個(gè)證據(jù)比沒(méi)有這個(gè)證據(jù)更加能夠說(shuō)明某個(gè)待證事項(xiàng)的存在或者不存在。
2．關(guān)聯(lián)性與證明力
關(guān)聯(lián)性是證明力的原因。證明力是指證據(jù)對(duì)案件事實(shí)的證明作用和價(jià)值。一般來(lái)說(shuō)，證據(jù)與案件事實(shí)之間的聯(lián)系越緊密，證據(jù)的證明力就較強(qiáng)，在訴訟中所起的作用也較大。
3．關(guān)聯(lián)性的情形
對(duì)于什么情況下具備關(guān)聯(lián)性，法律無(wú)法一一列舉。然而，有些表面上看來(lái)具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)材料，一旦采用將會(huì)使審判人員產(chǎn)生嚴(yán)重的“有罪”的先入為主，因而為了保證訴訟公正，法律和證據(jù)學(xué)理論認(rèn)為這些證據(jù)材料對(duì)“定罪”不具備關(guān)聯(lián)性。不具有關(guān)聯(lián)性的主要有：1．品格證據(jù)；2．類似事件；3．特定的訴訟行為，如有罪答辯的撤回；4．特定的事實(shí)行為，事件發(fā)生后某人實(shí)施補(bǔ)救措施的事實(shí)，一般不得作為行為人對(duì)該事件負(fù)有責(zé)任的證據(jù)加以采用。我國(guó)刑事證據(jù)理論一般認(rèn)為，“品格證據(jù)”和“類似事件”對(duì)定罪不具備相關(guān)性。
【例3】張某被指控于2014年10月9日夜撬開(kāi)某單位財(cái)務(wù)室，用鐵錘砸壞保險(xiǎn)柜盜竊人民幣2萬(wàn)元。為了證明張某這次盜竊，公訴方出具張某曾于2001年采取同樣手段盜竊某醫(yī)院財(cái)務(wù)室并被法院判處有期徒刑5年的證據(jù)材料。
【例4】李某被指控強(qiáng)制猥褻婦女，公訴方準(zhǔn)備向法庭提交：李某平時(shí)道德品質(zhì)敗壞，亂搞兩性關(guān)系，并且曾經(jīng)嫖娼的證據(jù)材料。
（三）合法性
證據(jù)的合法性，又稱證據(jù)的法律性，是指證據(jù)的形式以及證據(jù)收集的主體、方法和程序應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定，并且證據(jù)必須經(jīng)過(guò)法定的審查程序。包括：
1．主體合法，證據(jù)必須由法定的人員收集；
2．形式合法，證據(jù)必須具有法定的形式；
3．程序合法，依照法定的程序收集、審查；
4．運(yùn)用合法，要經(jīng)法庭上查證屬實(shí)（運(yùn)用）。
另外，證據(jù)的可采性是指證據(jù)必須為法律所容許，可用以證明案件的待證事項(xiàng)。在大陸法系國(guó)家，與之對(duì)應(yīng)的概念是證據(jù)能力。在我國(guó)，并沒(méi)有可采性這一概念，證據(jù)的可采性是被作為證據(jù)的法律性或合法性來(lái)看待的。某些證據(jù)材料是否具有可采性，主要取決于法律上的規(guī)定。
二、證據(jù)裁判原則
證據(jù)裁判原則，也稱證據(jù)裁判主義，是指對(duì)于案件爭(zhēng)議事實(shí)的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)證據(jù)。它包括三個(gè)方面的要求：首先，裁判所認(rèn)定的案件事實(shí)必須以證據(jù)為依據(jù)；其次，裁判所依據(jù)的證據(jù)是具有證據(jù)能力的證據(jù)；最后，作為綜合裁判所依據(jù)的證據(jù)，必須達(dá)到法律所規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于建立健全防范刑事冤假錯(cuò)案工作機(jī)制的意見(jiàn)》第5條規(guī)定：“堅(jiān)持證據(jù)裁判原則。認(rèn)定案件事實(shí)，必須以證據(jù)為根據(jù)。應(yīng)當(dāng)依照法定程序?qū)彶椤⒄J(rèn)定證據(jù)。認(rèn)定被告人有罪，應(yīng)當(dāng)適用證據(jù)確實(shí)、充分的證明標(biāo)準(zhǔn)。”該條以及兩高的其他司法解釋都確立了證據(jù)裁判原則。第二節(jié) 刑事證據(jù)的種類
證據(jù)的種類，是指表現(xiàn)證據(jù)事實(shí)內(nèi)容的各種外部形式。證據(jù)種類實(shí)際上是證據(jù)在法律上的分類，是證據(jù)的法定形式。證據(jù)種類的劃分具有法律約束力，不具備法定的外部表現(xiàn)形式的證據(jù)資料不能進(jìn)入訴訟程序。我國(guó)《刑事訴訟法》第48條第2款規(guī)定了8種證據(jù)。一、物證（以載體本身所擁有的自然屬性證明案件情況）
（一）概念物證是以自身的外部特征、存在狀況、物理、化學(xué)、生物屬性來(lái)證明案件真實(shí)情況的一切物品或者痕跡。物證一般表現(xiàn)為一定的物品或者痕跡，并且必須與案件的待證事項(xiàng)有關(guān)聯(lián)性。物證包括一切物質(zhì)形態(tài)。筆跡是物證而不是書證。因?yàn)楣P跡是物質(zhì)痕跡，是以書寫特征而不是以內(nèi)容來(lái)證明待證事項(xiàng)的。
（二）種類
作為物品的物證通常有：1．犯罪的工具；2．犯罪行為侵犯的客體物；3．犯罪現(xiàn)場(chǎng)遺留下來(lái)的物品；4．其它可以用來(lái)發(fā)現(xiàn)犯罪行為和查獲犯罪分子的存在物，如人體的特征、物體的大小、顏色、氣味等。
作為痕跡的物證通常表現(xiàn)為犯罪遺留下來(lái)的物質(zhì)痕跡，例如指紋、腳印以及作案工具形成的各種痕跡。
二、書證（與載體本身所擁有的自然屬性無(wú)關(guān)）
（一）概念：書證是指以文字、圖畫、圖表、數(shù)字等表達(dá)的思想內(nèi)容來(lái)證明來(lái)證明案件事實(shí)的書面文字或者其他物品。（二）物證和書證的區(qū)別
物證則以其物質(zhì)屬性、外部特征、存在狀況等與案件待證事項(xiàng)發(fā)生聯(lián)系并證明案件情況的。如果一個(gè)物質(zhì)載體同時(shí)具備兩種證明方式，則既是書證又是物證，這在理論上稱為物證書證同體。
三、4種言詞證據(jù)
（一）證人證言證人證言是指當(dāng)事人以外的了解有關(guān)案件情況的人，就其所了解的案件情況向公安司法機(jī)關(guān)所作的陳述。證人證言的特點(diǎn)是：與物證相比，具有生動(dòng)、形象、具體、豐富的優(yōu)點(diǎn)，但是由于受到主觀因素的影響較大，容易含有虛假的成分。主要理解：
1．證人資格、證人的不可替代性以及證人不是回避的對(duì)象這幾個(gè)問(wèn)題。
2．證人證言只局限于案件情況，如果是分析案情或者是推測(cè)等則不屬于證人證言。
（二）被害人陳述
被害人陳述是指刑事被害人就其受犯罪行為侵害的情況和其他與案件有關(guān)的情況向公安司法機(jī)關(guān)所作的陳述。自訴人和附帶民事訴訟的原告人如果是被害人，則其陳述也是被害人陳述。因此，被害人陳述的內(nèi)容包括兩個(gè)部分：第一，受害情況；第二，與案件有關(guān)的其他情況。被害人的要求、愿望不屬于“被害人陳述”。
被害人陳述的特點(diǎn)是：由于案件的訴訟過(guò)程和訴訟結(jié)果與被害人具有直接的利害關(guān)系，被害人對(duì)被害經(jīng)過(guò)一般能夠進(jìn)行充分陳述，從而揭露有關(guān)犯罪事實(shí)和犯罪人。但是，正是因?yàn)楸缓θ伺c案件有直接利害關(guān)系，被害人陳述虛假的可能性較大。
（三）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解
犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解，是指犯罪嫌疑人、被告人就其被指控的犯罪事實(shí)和其他有關(guān)情況，向公安司法機(jī)關(guān)所作的陳述。其通常包括以下兩種情況：1．供述，即犯罪嫌疑人、被告人對(duì)被指控的犯罪事實(shí)表示承認(rèn)，并如實(shí)陳述實(shí)施犯罪的全部事實(shí)和情節(jié)；2．辯解，即犯罪嫌疑人、被告人否認(rèn)自己實(shí)施了犯罪行為或者雖然承認(rèn)犯罪，但是辯稱依法不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任或者應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰等。
攀供，即犯罪嫌疑人、被告人檢舉、揭發(fā)他人的犯罪行為的陳述。對(duì)于犯罪嫌疑人、被告人的“攀供”是否屬于“犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解”，應(yīng)具體情況具體分析，共犯相互之間就共同犯罪情況相互揭發(fā)，與個(gè)人的罪責(zé)相關(guān)，屬于犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；而單個(gè)犯罪嫌疑人、被告人對(duì)他人犯罪事實(shí)的檢舉，或同案犯罪嫌疑人、被告人對(duì)非共同犯罪事實(shí)的檢舉，屬于證人證言。
（四）鑒定意見(jiàn)
刑事訴訟中的鑒定意見(jiàn)，是指國(guó)家專門機(jī)關(guān)就案件中的專門性問(wèn)題，指派或者聘請(qǐng)有專門知識(shí)的人進(jìn)行鑒定后所作出的判斷性意見(jiàn)。鑒定意見(jiàn)只能對(duì)案件中的專門性問(wèn)題作出結(jié)論，而不能對(duì)案件中的法律問(wèn)題和普通事實(shí)作出結(jié)論。鑒定意見(jiàn)的形式必須是書面《鑒定書》，由鑒定人本人簽名或者蓋單。
四、視聽(tīng)資料的概念及理解
視聽(tīng)資料，是指載有能夠證明有關(guān)案件事實(shí)的內(nèi)容的錄音帶、錄像帶、電影膠片、電子計(jì)算機(jī)的磁盤等，以其所載的音響、活動(dòng)影響和圖形，以及電子計(jì)算機(jī)所儲(chǔ)存的資料等來(lái)證明案件事實(shí)的證據(jù)。簡(jiǎn)言之，刑事訴訟中的視聽(tīng)資料，是指對(duì)本次犯罪過(guò)程或者本次事件的錄音、錄像等資料。因此，如果雖然是錄音、錄像資料，但是不是對(duì)本次犯罪過(guò)程或者是本次要證明的事件的錄音、錄像資料，則不是視聽(tīng)資料。五、電子數(shù)據(jù)
（一）電子數(shù)據(jù)的概念及表現(xiàn)形式電子數(shù)據(jù)（electronic data），是指以電子形式存在的、用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物，即指基于計(jì)算機(jī)應(yīng)用、通信和現(xiàn)代管理技術(shù)等電子化技術(shù)手段形成包括文字、圖形符號(hào)、數(shù)字、字母等的客觀資料。電子數(shù)據(jù)包括：電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、網(wǎng)絡(luò)博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名、電子公告牌記錄、電子資金劃撥記錄網(wǎng)頁(yè)等。
（二）電子數(shù)據(jù)的物證載體
電子數(shù)據(jù)需要物質(zhì)載體，但只要表現(xiàn)為電子郵件等形式，就是電子數(shù)據(jù)。譬如，偵查人員將電子郵件打印于紙上，將短信內(nèi)容拍成照片，此時(shí)的紙和照片仍然屬于電子數(shù)據(jù)，而非書證。
六、勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄
勘驗(yàn)、檢查筆錄是指公安司法人員對(duì)與犯罪有關(guān)的場(chǎng)所、物品、人身、尸體進(jìn)行勘查、檢查時(shí)就所觀察、測(cè)量的情況所作的實(shí)況記載。偵查實(shí)驗(yàn)筆錄，是指為了確定與案件有關(guān)的某一事件或者事實(shí)在某種條件下能否發(fā)生或者怎樣發(fā)生而按照原來(lái)的條件，將該事件或者事實(shí)加以重演或者進(jìn)行試驗(yàn)的一種證據(jù)調(diào)查活動(dòng)。偵查實(shí)驗(yàn)筆錄是偵查機(jī)關(guān)對(duì)進(jìn)行偵查實(shí)驗(yàn)的時(shí)間、地點(diǎn)、實(shí)驗(yàn)條件以及實(shí)驗(yàn)過(guò)程和結(jié)果等所作的客觀記錄，并由進(jìn)行偵查實(shí)驗(yàn)的偵查人員、其他參加人員和見(jiàn)證人簽名或者蓋章。
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學(xué)員心聲
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