2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班民法講義- 物權(quán)法-物權(quán)法概述（1）
2018-05-29 10:52 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
物權(quán)法
物權(quán)法部分主要以物權(quán)的概念為中心展開，物權(quán)即是物權(quán)法律關(guān)系中的權(quán)利。研習(xí)物權(quán)法，如上圖所示，最為核心的概念是物權(quán)變動(dòng)。所謂物權(quán)變動(dòng)，就是物權(quán)的產(chǎn)生、變更和消滅。自邏輯順序而言，學(xué)習(xí)物權(quán)變動(dòng)，首先要弄清物權(quán)的含義、特征、效力及基本類型，然后再看物權(quán)如何變動(dòng)。明確了物權(quán)及其變動(dòng)的基本原理之后，再深入學(xué)習(xí)各種具體的物權(quán)和占有。
第一節(jié) 物權(quán)法概述
一、物權(quán)法上的物：特征與種類
（一）物的特征
1．非人格性
例外：捐獻(xiàn)器官、假牙等。
2．有體物
為什么要有體物？體現(xiàn)物權(quán)對(duì)于物的占有支配的特征。
正確理解物權(quán)法第2條第2款的規(guī)定：本法所稱物，包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定。原則上為有體物，權(quán)利作為擔(dān)保物權(quán)的客體為法律特別規(guī)定。
例外：無形的自然能量，電、熱、光波、有線電視訊號(hào)等——通過技術(shù)可以控制。
3．可支配性
4．獨(dú)立性：一物一權(quán)
例外：一個(gè)物上成立多個(gè)物權(quán)——建筑物區(qū)分所有（第70條）
多個(gè)物上成立一個(gè)物權(quán)——財(cái)團(tuán)抵押（第180條）
（二）物的分類
1．主物與從物
區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：單獨(dú)為一物；對(duì)主物發(fā)揮輔助效用；為同一主體所有。
例題：根據(jù)物的分類，下列物與物的關(guān)系中，屬于主物與從物關(guān)系的是：
A．房屋與門窗
B．桌子與椅子
C．球與球拍
D．電視機(jī)與遙控器
E．鞋子與襪子
F．輪胎與汽車
2．原物與孳息
（1）類型：天然孳息與法定孳息
（2）分離尚為孳息。
例題：下列各選項(xiàng)中，哪些屬于民法上的孳息？
A．出租柜臺(tái)所得租金B(yǎng)．果樹上已成熟的果實(shí)
C．動(dòng)物腹中的胎兒D．彩票中獎(jiǎng)所得獎(jiǎng)金
3．種類物與特定物
區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否具有可替代性。
特定物：天然的特定；人為的特定。
4．動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)
不動(dòng)產(chǎn)：土地及其附著物。動(dòng)產(chǎn)：不動(dòng)產(chǎn)之外的財(cái)產(chǎn)。
5．貨幣：占有即所有；典型的流通物和消費(fèi)物。
二、物權(quán)的概念、種類和效力
（一）概念
物權(quán)是指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。（第2條）
（二）物權(quán)的種類
1．物權(quán)法定主義：類型固定與內(nèi)容固定（第5條）
2．物權(quán)的體系：
所有權(quán)：最完全的物權(quán)，他物權(quán)的產(chǎn)生的基礎(chǔ)
用益物權(quán)：客體為動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)；支配的是物的使用價(jià)值
擔(dān)保物權(quán)：客體為動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、權(quán)利；支配的是物的交換價(jià)值
（三）物權(quán)的效力
1．排他效力
物權(quán)排他性的含義——誰應(yīng)受到保護(hù)，誰應(yīng)受到排斥
（1）不相容之排他：內(nèi)容相同者只能唯一。
A．所有權(quán)——所有權(quán)
B．以占有為內(nèi)容的用益物權(quán)——以占有為內(nèi)容的用益物權(quán)
（2）相容之排他
A．所有權(quán)——他物權(quán)
B．擔(dān)保物權(quán)——擔(dān)保物權(quán)
★2．優(yōu)先效力
物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的效力：以一物多買為背景
例題：甲有玉石一塊，與4月1日和乙簽訂買賣合同，價(jià)格5萬元，約定十日后一手交錢一手交貨。4月5日，丙愿意出7萬元購買該玉石，因此，甲當(dāng)即決定賣與丙，并當(dāng)場(chǎng)付款交貨。問題：
①乙可否以自己的合同簽訂在先為由，要求丙將玉石交給自己？【不可】
②如果在甲乙的買賣合同簽訂之后，甲沒有將玉石賣與丙，十日之后，乙欲付款并請(qǐng)求甲交付玉石，此時(shí)，甲可否以自己對(duì)于玉石享有所有權(quán)來對(duì)抗乙的請(qǐng)求？【不可】
3．追及效力
（1）含義：物在召喚自己的主人！
（2）限制：善意取得
4．物上請(qǐng)求權(quán)——物權(quán)之請(qǐng)求力
（1）含義
物上請(qǐng)求權(quán)，亦稱為物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，是指當(dāng)物權(quán)的圓滿狀態(tài)受到妨害或有可能發(fā)生妨害時(shí)，物權(quán)人為了使其物權(quán)恢復(fù)到圓滿狀態(tài)，請(qǐng)求妨害人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。
（2）物上請(qǐng)求權(quán)性質(zhì)
對(duì)于物上請(qǐng)求權(quán)的性質(zhì)，向來有不同的觀點(diǎn)。
應(yīng)當(dāng)掌握的觀點(diǎn)是：
從性質(zhì)上說,物上請(qǐng)求權(quán)是以物權(quán)為基礎(chǔ)的一種獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。
首先，作為請(qǐng)求權(quán)，不以對(duì)于物的占有支配為內(nèi)容，因此不是物權(quán)之本身，在此意義上說，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)是獨(dú)立于物權(quán)本身的一種行為請(qǐng)求權(quán)。
其次，作為請(qǐng)求權(quán)，與債權(quán)類似，在不與物權(quán)請(qǐng)求權(quán)相抵觸的情況下，可以適用債權(quán)的規(guī)定，如給付遲延等。
其三，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)附屬于物權(quán)，是物權(quán)效力的一種延伸，或者說是派生于物權(quán)的一種權(quán)利形態(tài)，其產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移與消滅均應(yīng)當(dāng)從屬于物權(quán)，因此，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)不能與物權(quán)分離而單獨(dú)存在。
【獨(dú)角獸特別提醒】
如何理解“物權(quán)請(qǐng)求權(quán)是獨(dú)立于物權(quán)本身的一種行為請(qǐng)求權(quán)”與“物權(quán)請(qǐng)求權(quán)不能與物權(quán)分離而單獨(dú)存在”兩種特點(diǎn)之間的關(guān)系？前者，是從物權(quán)請(qǐng)求權(quán)行使的角度，相對(duì)于物權(quán)本身對(duì)于物進(jìn)行直接支配的效力而言的，這里所謂的獨(dú)立，是指行使請(qǐng)求權(quán)的行為本身獨(dú)立于對(duì)于標(biāo)的物的支配。后者，是從物權(quán)請(qǐng)求權(quán)的產(chǎn)生根源角度，說明一旦沒有了物權(quán)，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)就失去了存在的基礎(chǔ)，因此，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)不可能與物權(quán)分離而單獨(dú)存在。
（3）物上請(qǐng)求權(quán)與債權(quán)請(qǐng)求權(quán)
兩者有以下三點(diǎn)不同：
其一，兩種請(qǐng)求權(quán)的前提不同
物權(quán)請(qǐng)求權(quán)以權(quán)利主體享有物權(quán)為前提，債權(quán)則不需要，只要有了債的發(fā)生原因即可產(chǎn)生債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。
其二，權(quán)利目的不同
物權(quán)請(qǐng)求權(quán)是旨在恢復(fù)對(duì)于標(biāo)的物的支配狀態(tài)，從而是物權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，尤其是其中最典型的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，則旨在消除損害、賠償損失。
其三，是否要求有實(shí)際損害不同
物權(quán)請(qǐng)求權(quán)不以造成實(shí)際損害為必要，如排除妨礙、消除危險(xiǎn)的請(qǐng)求。債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，尤其是最典型的損害賠償請(qǐng)求權(quán)則必然要求以實(shí)際損害的發(fā)生為必要。
三、物權(quán)法定原則
1．物權(quán)法定的基本理解
【物權(quán)法第5條】物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。
據(jù)此規(guī)定，物權(quán)不得任意創(chuàng)設(shè)，其種類和內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定，此為之物權(quán)法定主義。
物權(quán)法定兩個(gè)方面的具體含義如下：
（1）物權(quán)的種類不得創(chuàng)設(shè)
即不得創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的新種類的物權(quán)，這是種類法定，也謂之類型強(qiáng)制。
例如，對(duì)于擔(dān)保物權(quán)，雖然世界各國關(guān)于擔(dān)保物權(quán)的種類很多，但在我國就只能依擔(dān)保法及其他法律，設(shè)定其認(rèn)可的抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等擔(dān)保物權(quán)形式。
（2）物權(quán)的內(nèi)容不得創(chuàng)設(shè)
即不得創(chuàng)設(shè)與法律規(guī)定的內(nèi)容不同的物權(quán)。
例如，創(chuàng)設(shè)不移轉(zhuǎn)占有的質(zhì)權(quán)，即使名為質(zhì)權(quán)，但由于與法律規(guī)定的質(zhì)權(quán)內(nèi)容不同，故也是不允許的。
2．物權(quán)法定的緩和
當(dāng)事人如果違背物權(quán)法定原則，創(chuàng)設(shè)新的物權(quán)類型或者新內(nèi)容的物權(quán)，一般不發(fā)生物權(quán)效力。但是，近年來物權(quán)法定有緩和的趨勢(shì)，因?yàn)槲餀?quán)法定之“法”僅僅包括民法及其他法律，不包括法規(guī)、命令等，再完備的法律也難以窮盡生活中的所有問題，法律頒行之后，不可避免要面臨層出不窮的新問題、新需求。民法中采取物權(quán)法定，目的并非在于僵化物權(quán)，阻止法律的發(fā)展，而是旨在以類型之強(qiáng)制限制當(dāng)事人之意思自治，避免當(dāng)事人任意創(chuàng)設(shè)具有對(duì)世效力的新的法律關(guān)系，借以維持物權(quán)關(guān)系的明確與安定。
對(duì)于這種物權(quán)法定緩和的趨勢(shì)和理論觀點(diǎn)，已經(jīng)體現(xiàn)在了司考民法的真題之中。試看下面例題：
【2016年卷四案例民法題第1段】
自然人甲與乙訂立借款合同，其中約定甲將自己的一輛汽車作為擔(dān)保物讓與給乙。借款合同訂立后，甲向乙交付了汽車并辦理了車輛的登記過戶手續(xù)。乙向甲提供了約定的50萬元借款。
就此段內(nèi)容明確的法律事實(shí)，所提的問題是：“甲與乙關(guān)于將汽車讓與給債權(quán)人乙作為債務(wù)履行擔(dān)保的約定效力如何？為什么？乙對(duì)汽車享有什么權(quán)利？”
題中顯然是理論上讓與擔(dān)保的約定。何謂讓與擔(dān)保呢？
【讓與擔(dān)保存在廣義與狹義之說。廣義讓與擔(dān)保，包括買賣式擔(dān)保和讓與式擔(dān)保。所謂買賣式擔(dān)保，又稱賣與擔(dān)保、買賣的擔(dān)保、賣渡的擔(dān)保、賣渡抵當(dāng)，是指以買賣方式移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的所有權(quán)，而以價(jià)金名義通融金錢，并約定日后得將該標(biāo)的物買回的制度。這有點(diǎn)類似我國傳統(tǒng)社會(huì)的典權(quán)制度，所不同的是，典權(quán)移轉(zhuǎn)的是標(biāo)的物的使用收益權(quán)，而買賣式擔(dān)保移轉(zhuǎn)的是標(biāo)的物之所有權(quán)。狹義讓與擔(dān)保，僅指讓與式擔(dān)保，又稱為信托讓與擔(dān)保，是指?jìng)鶆?wù)人（或第三人）為擔(dān)保債務(wù)清償，將擔(dān)保標(biāo)的物之整體權(quán)利（通常是所有權(quán)）移轉(zhuǎn)給債權(quán)人，在債務(wù)履行完畢后，標(biāo)的物的整體權(quán)利又回歸于擔(dān)保人；在債務(wù)屆時(shí)未能得到清償時(shí)，債權(quán)人有就擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。】
讓與擔(dān)保，顯然不是我國物權(quán)法規(guī)定的擔(dān)保方式，基于類型強(qiáng)制的物權(quán)法定，原則此約定應(yīng)該不發(fā)生物權(quán)效力。然而，真題公布了如下答案：
有效。因?yàn)槲覈餀?quán)法雖然沒有規(guī)定這種讓與擔(dān)保方式，但并無禁止性規(guī)定。通過合同約定，再轉(zhuǎn)移所有權(quán)的方式達(dá)到擔(dān)保目的,是不違反法律的，也符合合同自由、鼓勵(lì)交易的立法目的。
可見，命題者在理論傾向上是認(rèn)可了物權(quán)法定緩和之趨勢(shì)的。那么，問題來了，考試之時(shí)到底該如何作答呢？
應(yīng)對(duì)的策略應(yīng)當(dāng)是，將兩種可能性都寫上，以全面覆蓋可能的答案。
例題：王進(jìn)在商場(chǎng)購物時(shí)，丟失手表一塊。商場(chǎng)工作人員拾得后，即交給公安部門。王進(jìn)未能在期限內(nèi)前去認(rèn)領(lǐng)，公安部門即依有關(guān)規(guī)定將手表交寄賣商店出售。張軍從寄賣商店買得手表后，將其送給女友杜蘭。杜蘭在一次公園旅游中該手表被一小偷偷去，小偷在路邊將這塊表以低價(jià)格賣給下夜班回家路上的工人陳平。這塊手表應(yīng)歸（ ）。
A．王進(jìn)所有B．張軍所有
C．杜蘭所有D．陳平所有
由上述例題提出三個(gè)承上啟下的問題：
第一，此題中是否有善意取得？第二，其中獲得表的所有權(quán)，誰是原始取得，誰是繼受取得？第三，本案例中對(duì)于表的所有權(quán)享有所有權(quán)的先后順序如何？
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