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        2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑法講義-刑法總則-責(zé)任阻卻事由(責(zé)任要件2)

        2018-05-29 11:23 點(diǎn)擊:次 【字號:

          專題六 責(zé)任阻卻事由(責(zé)任要件2)
         
          【本講聚焦】
         
          第十七條 【刑事責(zé)任年齡】已滿十六周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
         
          已滿十四周歲不滿十六周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
         
          已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
         
          因不滿十六周歲不予刑事處罰的,責(zé)令他的家長或者監(jiān)護(hù)人加以管教;在必要的時(shí)候,也可以由政府收容教養(yǎng)。
         
          第十七條 之一【已滿七十五周歲的人的刑事責(zé)任能力】已滿七十五周歲的人故意犯罪的,可以從輕或者減輕處罰;過失犯罪的,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
         
          第十八條 【特殊人員的刑事責(zé)任能力】精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果,經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的,不負(fù)刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療;在必要的時(shí)候,由政府強(qiáng)制醫(yī)療。
         
          間歇性的精神病人在精神正常的時(shí)候犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
         
          尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是可以從輕或者減輕處罰。
         
          醉酒的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
         
          第三十條 【單位負(fù)刑事責(zé)任的范圍】公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會的行為,法律規(guī)定為單位犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
         
          第三十一條 【單位犯罪的處罰原則】單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
         
          【目次】
         
          考點(diǎn)1 行為主體概述
         
          考點(diǎn)2 自然人行為主體
         
          考點(diǎn)3 單位行為主體
         
          考點(diǎn)4 違法性認(rèn)識可能性
         
          考點(diǎn)5 期待可能性
         
          【知識點(diǎn)結(jié)構(gòu)】
         
          參見刑法知識體系結(jié)構(gòu)圖示例。
         
          【知識點(diǎn)講解】
         
          考點(diǎn)1 行為主體概述
         
          行為主體是刑法規(guī)定的實(shí)施犯罪行為的主體。包括自然人和單位。
         
          考點(diǎn)2 自然人★★★
         
          一、刑事責(zé)任能力
         
          刑事責(zé)任能力是指行為人對自己的行為所具備的刑法意義上的辨認(rèn)與控制能力。
         
          二、刑事責(zé)任年齡
         
          (一)未成年人
         
          1.總表:參見知識點(diǎn)結(jié)構(gòu)。
         
          2.最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》
         
          2006年1月11日,最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。該解釋中有些內(nèi)容值得關(guān)注。
         
          (1)第5條:已滿十四周歲不滿十六周歲的人實(shí)施刑法第十七條第二款規(guī)定以外的行為,如果同時(shí)觸犯了刑法第十七條第二款規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第十七條第二款的規(guī)定確定罪名,定罪處罰。
         
          (2)第7條:已滿十四周歲不滿十六周歲的人使用輕微暴力或者威脅,強(qiáng)行索要其他未成年人隨身攜帶的生活、學(xué)習(xí)用品或者錢財(cái)數(shù)量不大,且未造成被害人輕微傷以上或者不敢正常到校學(xué)習(xí)、生活等危害后果的,不認(rèn)為是犯罪。
         
          已滿十六周歲不滿十八周歲的人具有前款規(guī)定情形的,一般也不認(rèn)為是犯罪。
         
          (3)第8條:已滿十六周歲不滿十八周歲的人出于以大欺小、以強(qiáng)凌弱或者尋求精神刺激,隨意毆打其他未成年人、多次對其他未成年人強(qiáng)拿硬要或者任意損毀公私財(cái)物,擾亂學(xué)校及其他公共場所秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,以尋釁滋事罪定罪處罰。
         
          (3)第9條第2款:已滿十六周歲不滿十八周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬財(cái)物,或者盜竊其他親屬財(cái)物但其他親屬要求不予追究的,可不按犯罪處理。
         
          (4)第10條:已滿十四周歲不滿十六周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財(cái)物,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證,當(dāng)場使用暴力,故意傷害致人重傷或者死亡,或者故意殺人的,應(yīng)當(dāng)分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。
         
          已滿十六周歲不滿十八周歲的人犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百六十九條的規(guī)定定罪處罰;情節(jié)輕微的,可不以搶劫罪定罪處罰。
         
          ●本條解釋和我們以前的理解有很大不同,需要特別注意。
         
          (二)成年人
         
          成年人對自己的犯罪行為不僅要能辨認(rèn),還要能控制,才負(fù)完全的刑事責(zé)任。
         
          精神病人:有病只是前提,病到喪失辨認(rèn)或者控制能力的才不負(fù)刑事責(zé)任,還要經(jīng)過法定程序鑒定——同時(shí)符合“醫(yī)學(xué)標(biāo)準(zhǔn)”和“心理學(xué)標(biāo)準(zhǔn)”。
         
          間歇性精神病人:在未發(fā)病期間犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
         
          又聾又啞的人或者盲人:可以從輕、減輕或免除處罰。
         
          醉酒的人:應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。沒有從輕之說。
         
          75周歲以上的人:故意犯罪的,可以從輕或者減輕處罰;過失犯罪的,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
         
          ●什么是原因上的自由行為?——行為人在行為時(shí)確實(shí)無責(zé)任能力,但其是自愿陷入無責(zé)任能力狀態(tài)的。★★★★★
         
          【真題1】關(guān)于刑事責(zé)任能力的認(rèn)定,下列哪一選項(xiàng)是正確的?(2017年試卷2第3題)
         
          A.甲先天雙目失明,在大學(xué)讀書期間因瑣事致室友重傷。甲具有限定刑事責(zé)任能力
         
          B.乙是聾啞人,長期組織數(shù)名聾啞人在公共場所扒竊。乙屬于相對有刑事責(zé)任能力
         
          C.丙服用安眠藥陷入熟睡,致同床的嬰兒被壓迫窒息死亡。丙不具有刑事責(zé)任能力
         
          D.丁大醉后步行回家,嫌他人小汽車擋路,將車砸壞,事后毫無記憶。丁具有完全刑事責(zé)任能力
         
          【考點(diǎn)】刑事責(zé)任能力
         
          【解析】選項(xiàng)A、選項(xiàng)B:行為人因精神病而使責(zé)任能力減弱,但又尚未完全喪失責(zé)任能力的情形,在刑法理論上稱為限定責(zé)任能力。已滿14周歲,不滿16周歲的未成年人只對8種嚴(yán)重的刑事犯罪負(fù)責(zé)。這種情形在刑法理論上稱為相對有刑事責(zé)任能力。行為人因?yàn)樯砣毕荩瑔适犃驼Z言表達(dá)能力以及喪失視力的情形,也可謂責(zé)任能力的減弱。刑法第19條規(guī)定:“又聾又啞的人或者盲人犯罪,可以從輕、減輕或者免除處罰。”但是,從刑法理論上來講,他們具有完全的刑事責(zé)任能力。他們不屬于限定刑事責(zé)任能力人或相對具有刑事責(zé)任能力人。所以,選項(xiàng)A、B均錯(cuò)誤。
         
          選項(xiàng)C、選項(xiàng)D:這兩個(gè)選項(xiàng)都是考查原因自由行為的。丙、丁都具有完全的刑事責(zé)任能力。選項(xiàng)C錯(cuò)誤,選項(xiàng)D正確。
         
          【陷阱點(diǎn)撥】很多考生只知道刑法對未成年人、精神病人、盲聾啞人的刑事責(zé)任能力的具體規(guī)定,卻不知道其理論上的稱呼,導(dǎo)致對本題回答錯(cuò)誤。本題提醒我們不僅要掌握刑法的具體規(guī)定,還要掌握其背后的理論。
         
          原因自由行為最近幾年被連續(xù)考查,考生一定要予以重視。
         
          【難度系數(shù)】***
         
          【真題2】關(guān)于刑事責(zé)任能力,下列哪一選項(xiàng)是正確的?(2016年試卷二第3題)
         
          A.甲第一次吸毒產(chǎn)生幻覺,誤以為伍某在追殺自己,用木棒將伍某打成重傷。甲的行為成立過失致人重傷罪
         
          B.乙以殺人故意刀砍陸某時(shí)突發(fā)精神病,繼續(xù)猛砍致陸某死亡。不管采取何種學(xué)說,乙都成立故意殺人罪未遂
         
          C.丙因?qū)嵤┍ū蛔ィ嚓P(guān)證據(jù)足以證明丙已滿15周歲,但無法查明具體出生日期。不能追究丙的刑事責(zé)任
         
          D.丁在14周歲生日當(dāng)晚故意砍殺張某,后心生悔意將其送往醫(yī)院搶救,張某仍于次日死亡。應(yīng)追究丁的刑事責(zé)任
         
          【解析】只解析選項(xiàng)B。選項(xiàng)B考查突發(fā)性精神病人的責(zé)任能力問題。對于這一問題,理論上有不同學(xué)說。(1)認(rèn)定為犯罪未遂,因?yàn)橐沂峭蝗粏适ж?zé)任能力的。其不應(yīng)當(dāng)為后面的行為負(fù)責(zé)。(2)將具有責(zé)任能力時(shí)的實(shí)行行為與陷入無責(zé)任能力后的實(shí)行行為作為“一體”化,“一個(gè)”行為來考慮,從而肯定行為人對陷入無責(zé)任能力時(shí)的引起結(jié)果發(fā)生的行為也具有責(zé)任能力。按照這個(gè)觀點(diǎn),乙的行為成立故意殺人罪既遂。(3)作為因果關(guān)系的錯(cuò)誤問題來解決。即在陷入無責(zé)任能力狀態(tài)前就已經(jīng)存在犯罪的未遂。對行為人是否適用既遂的刑罰就取決于無責(zé)任能力狀態(tài)的出現(xiàn)是否表現(xiàn)為因果關(guān)系的非重大偏離。如果因果關(guān)系的偏離重大,行為人便不承擔(dān)既遂責(zé)任。在本案中,因果關(guān)系的偏離并不重大,因此行為人應(yīng)負(fù)既遂的責(zé)任。因此,按照兩種不同理論得出的結(jié)論都是乙的行為構(gòu)成犯罪既遂。選項(xiàng)B錯(cuò)誤。
         
          【學(xué)術(shù)爭議】突發(fā)性精神病人的責(zé)任能力問題。見上題解析。
         
          【真題3】關(guān)于責(zé)任年齡與責(zé)任能力,下列哪一選項(xiàng)是正確的?(2015年試卷二第2題)
         
          A.甲在不滿14周歲時(shí)安放定時(shí)炸彈,炸彈于甲已滿14周歲后爆炸,導(dǎo)致多人傷亡。甲對此不負(fù)刑事責(zé)任
         
          B.乙在精神正常時(shí)著手實(shí)行故意傷害犯罪,傷害過程中精神病突然發(fā)作,在喪失責(zé)任能力時(shí)搶走被害人財(cái)物。對乙應(yīng)以搶劫罪論處
         
          C.丙將毒藥投入丁的茶杯后精神病突然發(fā)作,丁在丙喪失責(zé)任能力時(shí)喝下毒藥死亡。對丙應(yīng)以故意殺人罪既遂論處
         
          D.戊為給自己殺人壯膽而喝酒,大醉后殺害他人。戊不承擔(dān)故意殺人罪的刑事責(zé)任
         
          (三)特殊身份★★★
         
          1.定罪身份與量刑身份
         
          2.特殊身份是在開始實(shí)施犯罪時(shí)即具有的身份。犯罪集團(tuán)的首要分子不是特殊身份。
         
          3.對于要求特殊身份的犯罪(如貪污罪),正犯必須具有特殊身份。無特殊身份者可以成立幫助犯或者教唆犯。★★★
         
          考點(diǎn)3 單位犯罪
         
          一、單位犯罪的要件
         
          為了單位利益、以單位名義、由單位職工實(shí)施。其客觀要件和主觀要件與自然人犯罪并無不同。
         
          ●職工不與單位構(gòu)成共犯。
         
          二、單位實(shí)施,但不認(rèn)為是單位犯罪的情形
         
          1.無法人資格的獨(dú)資、私營、合伙企業(yè)犯罪的。
         
          2.個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立單位實(shí)施犯罪的;
         
          3.單位設(shè)立后,以實(shí)施犯罪為主要活動的;
         
          4.盜用單位名義實(shí)施犯罪,違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的。
         
          三、單位犯罪的處罰★★★
         
          單位犯罪的處罰,一般采取雙罰制,但有例外。對單位犯罪的責(zé)任人,可不區(qū)分主犯、從犯,按照其在單位犯罪中所起的作用判處刑罰。
         
          四、單位實(shí)施刑法規(guī)定的危害社會的行為,刑法分則和其他法律未規(guī)定追究單位的刑事責(zé)任的,如何處理?★★★★
         
          根據(jù)2014年4月24日發(fā)布的立法解釋,對于這種情況,對組織、策劃、實(shí)施該危害社會行為的人依法追究刑事責(zé)任。
         
          五、如何理解單位犯罪的犯罪形態(tài)?★★★
         
          單位犯罪形態(tài)的判斷和一般犯罪形態(tài)的判斷并無不同。但是,單位中的個(gè)人可能和單位具有不同的犯罪形態(tài)。
         
          【知識點(diǎn)運(yùn)用】
         
          【真題1】關(guān)于單位犯罪,下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(2010年試卷二第53題)
         
          A.單位只能成為故意犯罪的主體,不能成為過失犯罪的主體
         
          B.單位犯罪時(shí),單位本身與直接負(fù)責(zé)的主管人員、直接責(zé)任人員構(gòu)成共同犯罪
         
          C.對單位犯罪一般實(shí)行雙罰制,但在實(shí)行單罰制時(shí),只對單位處以罰金,不處罰直接負(fù)責(zé)的主管人員與直接責(zé)任人員
         
          D.對單位犯罪只能適用財(cái)產(chǎn)刑,既可能判處罰金,也可能判處沒收財(cái)產(chǎn)
         
          【真題2】關(guān)于犯罪停止形態(tài)的論述,下列哪些選項(xiàng)是正確的?(2012年試卷二第54題節(jié)選)
         
          甲(總經(jīng)理)召開公司會議,商定逃稅。甲指使財(cái)務(wù)人員黃某將1筆500萬元的收入在申報(bào)時(shí)予以隱瞞,但后來黃某又向稅務(wù)機(jī)關(guān)如實(shí)申報(bào),繳納應(yīng)繳稅款。單位屬于犯罪未遂,黃某屬于犯罪中止
         
          考點(diǎn)4 違法性認(rèn)識可能性及對違法性的認(rèn)識錯(cuò)誤★★★★★
         
          【知識點(diǎn)講解】
         
          違法性認(rèn)識可能性是指行為人是否具有認(rèn)識到自己的行為是違法的的可能性。只要行為人具有認(rèn)識到行為的違法性的可能性,無論他是否實(shí)際認(rèn)識到自己的行為違法,都不能阻卻責(zé)任。
         
          對違法性的認(rèn)識錯(cuò)誤是指行為人在有意識地實(shí)施某種行為時(shí),對自己行為的法律性質(zhì)或意義有誤解。對違法性的認(rèn)識錯(cuò)誤包括:
         
          ①誤認(rèn)無罪為有罪,這種情形稱為幻覺犯;
         
          ②誤認(rèn)有罪為無罪;
         
          ③對自己實(shí)施的犯罪行為在罪名、罪數(shù)、量刑等方面有不正確的理解。
         
          通常情況下,無論哪種認(rèn)識錯(cuò)誤都不影響定罪與量刑,按照法律的實(shí)際規(guī)定定罪處罰即可。特殊情況下,如果行為人確實(shí)不可能知道行為的違法性,即沒有違法性認(rèn)識可能性,則阻卻行為人的責(zé)任。
         
          【學(xué)術(shù)爭議】對于一些非典型的認(rèn)識錯(cuò)誤,不同學(xué)者的看法可能存在不同。如果認(rèn)為某種認(rèn)識錯(cuò)誤是對事實(shí)的認(rèn)識錯(cuò)誤,那么這種錯(cuò)誤可能影響定罪;如果認(rèn)為某種認(rèn)識錯(cuò)誤是對違法性的認(rèn)識錯(cuò)誤,那么這種錯(cuò)誤通常不影響定罪。
         
          關(guān)于事實(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤與違法性的認(rèn)識錯(cuò)誤的區(qū)分基準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人是對事實(shí)產(chǎn)生認(rèn)識錯(cuò)誤還是對規(guī)范的評價(jià)產(chǎn)生認(rèn)識錯(cuò)誤來區(qū)分二者。如果行為人的認(rèn)識錯(cuò)誤是通過對事實(shí)的認(rèn)真觀察、仔細(xì)判斷就可能克服的,那么這種認(rèn)識錯(cuò)誤就是事實(shí)錯(cuò)誤。如果行為人的認(rèn)識誤,是通過對刑法規(guī)范的進(jìn)一步了解就可能克服的,那么這種認(rèn)識錯(cuò)誤就是違法性的錯(cuò)誤。
         
          【真題1】農(nóng)民甲醉酒在道路上駕駛拖拉機(jī),其認(rèn)為拖拉機(jī)不屬于《刑法》第133條之一規(guī)定的機(jī)動車。關(guān)于本案的分析,下列哪一選項(xiàng)是正確的?(2016年試卷二第4題)
         
          A.甲未能正確評價(jià)自身的行為,存在事實(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤
         
          B.甲欠缺違法性認(rèn)識的可能性,其行為不構(gòu)成犯罪
         
          C.甲對危險(xiǎn)駕駛事實(shí)有認(rèn)識,具有危險(xiǎn)駕駛的故意
         
          D.甲受認(rèn)識水平所限,不能要求其對自身行為負(fù)責(zé)
         
          【考點(diǎn)】違法性的認(rèn)識錯(cuò)誤
         
          【解析】本案中,甲對于自己醉酒在道路上駕駛拖拉機(jī)是完全清楚的,他對本案的事實(shí)沒有任何認(rèn)識錯(cuò)誤。他認(rèn)為自己不構(gòu)成犯罪的原因是他認(rèn)為拖拉機(jī)不屬于《刑法》第133條之一規(guī)定的機(jī)動車。這是對法律不夠了解造成的,不是對事實(shí)不夠了解造成的。因此,甲的行為是對行為的違法性的認(rèn)識錯(cuò)誤(也被稱為法律認(rèn)識錯(cuò)誤或違法性的錯(cuò)誤)。這種認(rèn)識錯(cuò)誤,不影響對甲的犯罪故意的認(rèn)定,因?yàn)榧状_實(shí)有危險(xiǎn)駕駛的故意。對違法性的認(rèn)識錯(cuò)誤不影響犯罪的成立,甲仍然構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。故,選項(xiàng)A、B、D都是錯(cuò)誤的,只有選項(xiàng)C是正確的。
         
          甲這種違法性的認(rèn)識錯(cuò)誤的類型被稱為涵攝的錯(cuò)誤。即,錯(cuò)誤地解釋構(gòu)成要件要素,誤以為自己的行為不符合構(gòu)成要件要素的情況。
         
          【難度系數(shù)】**
         
          【陷阱點(diǎn)撥】甲的認(rèn)識錯(cuò)誤是通過仔細(xì)了解法律才能克服的還是通過仔細(xì)了解事實(shí)才能克服的是二者區(qū)別的關(guān)鍵。
         
          【真題2】關(guān)于故意與違法性的認(rèn)識,下列哪些選項(xiàng)是正確的?(2015年試卷二第55題)
         
          A.甲誤以為買賣黃金的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪,仍買賣黃金,但事實(shí)上該行為不違反《刑法》。甲有犯罪故意,成立犯罪未遂
         
          B.甲誤以為自己盜竊槍支的行為僅成立盜竊罪。甲對《刑法》規(guī)定存在認(rèn)識錯(cuò)誤,因而無盜竊槍支罪的犯罪故意,對甲的量刑不能重于盜竊罪
         
          C.甲拘禁吸毒的陳某數(shù)日。甲認(rèn)識到其行為剝奪了陳某的自由,但誤以為《刑法》不禁止普通公民實(shí)施強(qiáng)制戒毒行為。甲有犯罪故意,應(yīng)以非法拘禁罪追究刑事責(zé)任
         
          D.甲知道自己的行為有害,但不知是否違反《刑法》,遂請教中學(xué)語文教師乙,被告知不違法后,甲實(shí)施了該行為。但事實(shí)上《刑法》禁止該行為。乙的回答不影響甲成立故意犯罪
         
          考點(diǎn)5 期待可能性
         
          【知識點(diǎn)講解】
         
          這一理論是指:刑法只懲罰具有期待可能性的人。這是刑法人性化的表現(xiàn)。所謂具有期待可能性是指能夠期待行為人進(jìn)行適法行為(不犯罪),但行為人卻犯了罪。如果不能對行為人有此期待,則不能對其進(jìn)行法的非難,因而阻卻刑法上的責(zé)任。即不構(gòu)成犯罪。這就是責(zé)任主義。
         
          【獨(dú)角獸特別提示】只有在行為人的行為已經(jīng)具有違法性,但看起來有可以原諒的情節(jié)時(shí),才討論是否具有期待可能性——違法,但可以免除或者減輕責(zé)任。
         
          【知識點(diǎn)運(yùn)用】
         
          以下哪種行為沒有期待可能性?
         
          (1)甲因?yàn)樵谀翅t(yī)院盜竊未遂而心生憤怒,放火燒了該醫(yī)院住院部大廳,導(dǎo)致四人死亡。
         
          (2)乙失業(yè)。在連續(xù)餓了三天后,他潛入王某家盜竊了一盒餅干。
         
          (3)丙故意殺人后逃到母親家。他請求母親給其2000元,供其潛逃。其母給了丙2000元,丙逃走。丙能否成立窩藏罪的教唆犯?
         
          【提示】第二、三例即沒有期待可能性。
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