2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班商經(jīng)講義-企業(yè)破產(chǎn)法（2）
2018-05-29 12:21 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
企業(yè)破產(chǎn)法（2）
【例題】甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，約定乙企業(yè)應(yīng)于10月10日前交貨，貨到10日內(nèi)甲企業(yè)付款。同年8月9日，甲企業(yè)申請(qǐng)破產(chǎn)清算被法院受理，同時(shí)指定某律師事務(wù)所為管理人。此時(shí)債權(quán)人會(huì)議尚未召開(kāi)。對(duì)該合同的處理，下列選項(xiàng)錯(cuò)誤的是？
A．在債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)后，由債權(quán)人會(huì)議決定是否履行該合同，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)法院許可
B．管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起2個(gè)月內(nèi)未通知乙企業(yè)，或自收到乙企業(yè)催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除該合同
C．管理人決定繼續(xù)履行合同的，乙企業(yè)有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同
D．如果管理人選擇履行該合同，乙企業(yè)因履行該合同產(chǎn)生的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)作為破產(chǎn)債權(quán)進(jìn)行申報(bào)
【答案】AD
【解析】管理人選擇履行的，繼續(xù)履行合同的債權(quán)作為共益?zhèn)鶛?quán)受償。
二、管理人（破產(chǎn)財(cái)團(tuán)的代表機(jī)關(guān)）（F22—29）
為實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)程序的目的而設(shè)定的履行法定職能的中立機(jī)構(gòu)。
（一）管理人的任免（F22、24、28）
1．資格
管理人可以由有關(guān)部門(mén)、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
2．任免
管理人由法院在裁定受理破產(chǎn)時(shí)指定。
3．報(bào)酬
管理人的報(bào)酬由法院確定。
（二）管理人的職責(zé)與義務(wù)（F23、25、29、69）
1．一般職責(zé)
（1）破產(chǎn)財(cái)團(tuán)——管理、處分
A．接管權(quán)、調(diào)查權(quán)
接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；
調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；
B．決定權(quán)
債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支；繼續(xù)或停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)（在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前）
C．處分權(quán)
管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；
（2）代表債務(wù)人——代表權(quán)
代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；
（3）代表債權(quán)人——提議權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)
提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議；
（4）其他職責(zé)
法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。
2．報(bào)告義務(wù)、列席債權(quán)人會(huì)議義務(wù)、不辭任義務(wù)
3．重大行為的許可和報(bào)告義務(wù)
（1）第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前——法院許可
管理人決定繼續(xù)或停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)或?qū)嵤┲卮笮袨榈模瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)法院許可；
（2）第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之后——報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員會(huì)——報(bào)告法院
應(yīng)及時(shí)報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員會(huì)，未設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)的，應(yīng)及時(shí)報(bào)告法院。
（3）重大行為——重大處分行為
A．轉(zhuǎn)讓
涉及土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益、探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)、全部庫(kù)存或營(yíng)業(yè)、債權(quán)和有價(jià)證券；
B．物保
設(shè)定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保、擔(dān)保物的取回
C．棄權(quán)
放棄權(quán)利
D．履行合同
履行債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；
E．借款
F．其他處分行為
對(duì)債權(quán)人利益有重大影響的其他財(cái)產(chǎn)處分行為。
【例題】祺航公司向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，法院受理并指定甲為管理人。債權(quán)人會(huì)議決定設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)。現(xiàn)昊泰公司提出要受讓祺航公司的全部業(yè)務(wù)與資產(chǎn)。甲的下列哪一做法是正確的？（16-3-31）
A．代表祺航公司決定是否向昊泰公司轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)與資產(chǎn)
B．將該轉(zhuǎn)讓事宜交由法院決定
C．提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議決議該轉(zhuǎn)讓事宜
D．作出是否轉(zhuǎn)讓的決定并將該轉(zhuǎn)讓事宜報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員會(huì)
【答案】D
【解析】依據(jù)《破產(chǎn)法》第26條、第69條第1款第3項(xiàng)的規(guī)定，關(guān)于全部庫(kù)存或者營(yíng)業(yè)的轉(zhuǎn)讓的事項(xiàng)，管理人應(yīng)當(dāng)報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員會(huì)，因此管理人對(duì)此沒(méi)有直接決定權(quán)，所以A錯(cuò)誤。在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，管理人的重大處分行為，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。
依據(jù)《破產(chǎn)法》第69條第2款的規(guī)定，未設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)的，管理人實(shí)施上述重大處分的行為應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告人民法院。該題題干已經(jīng)說(shuō)明，已經(jīng)成立了債權(quán)人委員會(huì)，因此不需要由法院決定，所以B錯(cuò)誤。
依據(jù)《破產(chǎn)法》第69條的規(guī)定，管理人的重大處分行為，不需要提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議決議，所以C錯(cuò)誤
依據(jù)《破產(chǎn)法》第69條的規(guī)定，管理人的重大處分行為，如果已經(jīng)設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人委員會(huì)報(bào)告，所以D正確。
三、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)=破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)（破產(chǎn)財(cái)團(tuán)）（F30、35、36、37）
（一）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)
1．全部財(cái)產(chǎn)
破產(chǎn)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)，為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。
（1）股東認(rèn)繳的出資是債務(wù)人財(cái)產(chǎn)
法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，且不受出資期限的限制。
（2）承擔(dān)出資責(zé)任的財(cái)產(chǎn)歸入債務(wù)人財(cái)產(chǎn)
公司的發(fā)起人和負(fù)有監(jiān)督股東出資義務(wù)的董、高，或協(xié)助抽逃出資的其他股東、董、高、實(shí)際控制人等，對(duì)股東違反出資義務(wù)或抽逃出資承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，應(yīng)將該承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)歸入債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。
（二）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)（財(cái)團(tuán)費(fèi)用和財(cái)團(tuán)債務(wù)）（F41—43）
1．破產(chǎn)費(fèi)用：財(cái)團(tuán)費(fèi)用
破產(chǎn)受理后，為破產(chǎn)程序的進(jìn)行及全體債權(quán)人的共同利益而由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)的費(fèi)用。
相關(guān)當(dāng)事人以申請(qǐng)人未預(yù)先交納訴訟費(fèi)用為由，對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h的，法院不予支持。
法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后發(fā)生的下列費(fèi)用，為破產(chǎn)費(fèi)用：
（1）訴訟費(fèi)
破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；
（2）管理費(fèi)
管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用；如：保管費(fèi)、清理費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)、鑒定費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、拍賣(mài)費(fèi)、公告費(fèi)、通知費(fèi)；
（3）人工費(fèi)
管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用。
如：管理人的報(bào)酬、會(huì)計(jì)師事務(wù)所聘請(qǐng)律師處理破產(chǎn)事務(wù)的費(fèi)用。
某債權(quán)人甲參加債權(quán)人會(huì)議的差旅費(fèi)用是破產(chǎn)費(fèi)用么？某債權(quán)人乙聘請(qǐng)律師的代理費(fèi)是破產(chǎn)費(fèi)用么？
【例題】某公司經(jīng)營(yíng)不善，現(xiàn)進(jìn)行破產(chǎn)清算。關(guān)于本案的訴訟費(fèi)用，下列哪一說(shuō)法是錯(cuò)誤的？（2012-3-30）
A．在破產(chǎn)申請(qǐng)人未預(yù)先交納訴訟費(fèi)用時(shí)，法院應(yīng)裁定不予受理破產(chǎn)申請(qǐng)
B．該訴訟費(fèi)用可由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償
C．債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足時(shí)，訴訟費(fèi)用應(yīng)先于共益費(fèi)用受清償
D．債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償訴訟費(fèi)用等破產(chǎn)費(fèi)用的，破產(chǎn)管理人應(yīng)提請(qǐng)法院終結(jié)破產(chǎn)程序
【答案】A
【解析】破產(chǎn)程序的訴訟費(fèi)，不是預(yù)交的。
2．共益?zhèn)鶆?wù)（權(quán)）：財(cái)團(tuán)債務(wù)
破產(chǎn)受理后，為全體債權(quán)人的共同利益而由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)的債務(wù)。
法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：
（1）破產(chǎn)財(cái)團(tuán)繼續(xù)營(yíng)業(yè)之債
A．繼續(xù)履行合同之債
因管理人或債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；
B．繼續(xù)經(jīng)營(yíng)之債
為債務(wù)人繼續(xù)營(yíng)業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；
（2）破產(chǎn)財(cái)團(tuán)無(wú)因管理之債
債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無(wú)因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；
（3）破產(chǎn)財(cái)團(tuán)侵權(quán)之債
A．破產(chǎn)財(cái)團(tuán)致人損害之債
債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。
B．管理人管理破產(chǎn)財(cái)團(tuán)致人損害之債
管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；
管理人或相關(guān)人員在執(zhí)行職務(wù)造成損害的，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足賠償?shù)模瑱?quán)利人可向管理人或相關(guān)人員主張承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
債權(quán)人以管理人或相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)不當(dāng)導(dǎo)致債務(wù)人財(cái)產(chǎn)減少給其造成損失為由提起訴訟，可主張管理人或相關(guān)人員承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。
（4）破產(chǎn)財(cái)團(tuán)不當(dāng)?shù)美畟?/span>
因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；
【例題】舜泰公司因資產(chǎn)不足以清償全部到期債務(wù)，法院裁定其重整。管理人為維持公司運(yùn)行，向齊某借款20萬(wàn)元支付水電費(fèi)和保安費(fèi)，約定如1年內(nèi)還清就不計(jì)利息。1年后舜泰公司未還款，還因不能執(zhí)行重整計(jì)劃被法院宣告破產(chǎn)。關(guān)于齊某的債權(quán)，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（17-3-73）
A．與舜泰公司的其他債權(quán)同等受償
B．應(yīng)從舜泰公司的財(cái)產(chǎn)中隨時(shí)清償
C．齊某只能主張返還借款本金20萬(wàn)元
D．齊某可主張返還本金20萬(wàn)元和逾期還款的利息
【答案】BC
【解析】依據(jù)《破產(chǎn)法》第42條的規(guī)定，管理人為維持公司運(yùn)行，向齊某借款20萬(wàn)元支付水電費(fèi)和保安費(fèi)，屬于管理破產(chǎn)財(cái)團(tuán)而產(chǎn)生為全體債權(quán)人利益的共益?zhèn)鶛?quán)，應(yīng)當(dāng)隨時(shí)受償，而不是與其他債權(quán)同時(shí)受償，A選項(xiàng)錯(cuò)誤。
依據(jù)《破產(chǎn)法》第43條的規(guī)定，共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償。B選項(xiàng)正確。
依據(jù)《破產(chǎn)法》第46條的規(guī)定，附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)起停止計(jì)息，債權(quán)人只能主張債權(quán)本金，而不能主張利息，該規(guī)則類(lèi)推適用于共益?zhèn)鶛?quán)的逾期利息，C選項(xiàng)正確。
依據(jù)《破產(chǎn)法》第46條的規(guī)定，債權(quán)人不能主張逾期利息，如果主張?jiān)摾ⅲ瑫?huì)增加破產(chǎn)財(cái)團(tuán)的負(fù)擔(dān)，損害全體債權(quán)人的利益，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。
【法條】《破產(chǎn)法》第42、43、46條。
【例題】在甲公司的破產(chǎn)程序當(dāng)中，由于管理人乙律師事務(wù)所管理不慎，將甲公司保管的丙公司的一套貴重設(shè)備丟失，造成經(jīng)濟(jì)損失200萬(wàn)元，下列錯(cuò)誤的是？
A．丙公司的損失應(yīng)當(dāng)作為普通債權(quán)受償，并由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償
B．如債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足清償，則丙公司可向乙主張連帶責(zé)任
C．債務(wù)人財(cái)產(chǎn)賠償后，甲公司債權(quán)人丁可以要求乙承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任
D．據(jù)此，債權(quán)人委員會(huì)可直接更換管理人
【答案】ABD
【解析】管理人由法院任免。
【例題】下列不屬于共益?zhèn)鶆?wù)的是？
A．破產(chǎn)受理前，某銀行向債務(wù)人多支付的利息
B．破產(chǎn)受理后，路人甲乙丙幫助債務(wù)人打撈掉入湖中的汽車(chē)產(chǎn)生的費(fèi)用
C．破產(chǎn)受理后，京東商場(chǎng)向債務(wù)人多發(fā)送的100部蘋(píng)果手機(jī)
D．破產(chǎn)受理后，債務(wù)人的房屋倒塌，將路人李四壓傷，使得李四暫時(shí)成為植物人
E．破產(chǎn)受理后，管理人請(qǐng)求履行雙方均未履行合同所產(chǎn)生的債務(wù)
F．在破產(chǎn)程序中，管理人某律所的律師在辦理破產(chǎn)事務(wù)中不慎將某位老人撞傷
G．某債務(wù)人進(jìn)入重整程序，為繼續(xù)經(jīng)營(yíng)發(fā)生的債務(wù)
【答案】A
【解析】共益?zhèn)鶆?wù)，發(fā)生在破產(chǎn)受理前。
3．破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)清償
（1）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償。
（2）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用。
（3）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用或共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。
（4）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)法院終結(jié)破產(chǎn)程序。
（三）撤銷(xiāo)權(quán)（F31、32）；
1．欺詐行為
受理破產(chǎn)申請(qǐng)前（一年）內(nèi)，非正常交易行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)
（1）贈(zèng)與
無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；
（2）低價(jià)賣(mài)、高價(jià)買(mǎi)
以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的（因撤銷(xiāo)而對(duì)于債務(wù)人應(yīng)返還受讓人已支付價(jià)款所產(chǎn)生的債務(wù)，作為共益?zhèn)鶆?wù)清償）：
（3）供物保
對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；
（4）棄債權(quán)
放棄債權(quán)的。
（5）提前償
對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)?/span>
受理前一年內(nèi)債務(wù)人提前清償?shù)奈吹狡趥鶆?wù)，在受理前已到期，不得撤銷(xiāo)，但該清償行為發(fā)生在受理前六個(gè)月內(nèi)且債務(wù)人具備破產(chǎn)原因的除外。
【例題】2013年8月1日，法院受理了甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，該公司在2012年9月1日提前清償對(duì)乙公司的負(fù)債，該負(fù)債于2013年5月1日屆期。
①管理人對(duì)該提前清償行為能否撤銷(xiāo)？
不可以
②如果在3月1日提前清償時(shí)，甲公司依法符合破產(chǎn)原因，如何處理？
可以撤銷(xiāo)
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學(xué)員心聲
- 陳永生老師講得灰常好~
- 學(xué)員dh****1120：陳永生老師講得非常好，感覺(jué)能前后將知識(shí)點(diǎn)連接，能讓學(xué)生形成整體思維模式。
- 韓老師的課很有吸引力
- 學(xué)員dw****1822：韓老師講課非常有吸引力，條理清楚、重點(diǎn)突出、舉例生動(dòng)形象，還指出了很多易錯(cuò)點(diǎn)。
- 選擇李文濤老師絕對(duì)沒(méi)錯(cuò)
- 學(xué)員dc****52：李文濤老師善于對(duì)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行總結(jié)，提煉考點(diǎn)，讓學(xué)員更上階段，很多很模糊的考點(diǎn)，李文濤講的清晰多了。李文濤講課很有激情，能很好的調(diào)動(dòng)學(xué)員的積極性，幫助學(xué)員順利通過(guò)考試。
- 楊帆老師是我男神
- 學(xué)員dd****1984：楊帆老師授課風(fēng)格簡(jiǎn)潔明快，條理層次超級(jí)清晰。對(duì)于重點(diǎn)難點(diǎn)以及易混淆的地方，都能深入淺出的解析。
- 許玉霞老師講課真好
- 學(xué)員dx****50：許玉霞老師長(zhǎng)期從事司法考試培訓(xùn)課程，經(jīng)驗(yàn)豐富，條理性強(qiáng)，通俗易懂，講解透徹，富有激情。
- 蘭燕卓老師講課深入人心
- 學(xué)員dh****66：蘭燕卓老師授課不僅明確了每個(gè)概念的關(guān)鍵詞，而且講明如此規(guī)定的原因，同時(shí)舉例進(jìn)行說(shuō)明，還時(shí)不時(shí)地將這些概念進(jìn)行反復(fù)串聯(lián)，加深學(xué)生的學(xué)習(xí)印象。這不僅是一個(gè)教師的教學(xué)能力問(wèn)題，而且還是一個(gè)人的高尚品質(zhì)問(wèn)題。
- 汪華亮老師棒棒噠
- 學(xué)員pa6****31：汪華亮老師是我很中意的，到獨(dú)角獸學(xué)習(xí)就奔著汪老師來(lái)的，特別棒！
- 韓祥波老師真負(fù)責(zé)
- 學(xué)員dc****63：韓祥波老師講課很細(xì)致很全面，兢兢業(yè)業(yè)，一絲不茍，尤其知識(shí)點(diǎn)很有條理性，便于學(xué)員的的第二輪復(fù)習(xí)，韓老師是個(gè)負(fù)責(zé)任的好老師。
- 李文濤老師，不錯(cuò)
- 學(xué)員dw****62：李文濤老師從事司法考試國(guó)際法輔導(dǎo)多年，授課經(jīng)驗(yàn)極其豐富，對(duì)重點(diǎn)、難點(diǎn)問(wèn)題分析透徹，應(yīng)試性、方向性極強(qiáng)，深受廣大學(xué)員好評(píng)。
- 陳永生老師就是好
- 學(xué)員dz1****40：陳永生老師授課幽默，富有激情。其因講課詼諧幽默、知識(shí)功底扎實(shí)、邏輯結(jié)構(gòu)清晰而備受廣大考生贊譽(yù)。
