2018年法考輔導資料基礎精講班商經講義-企業破產法（3）
2018-05-29 12:23 點擊：次 【字號：大 中 小】
企業破產法（3）
（4）棄債權
放棄債權的。
（5）提前償
對未到期的債務提前清償的
受理前一年內債務人提前清償的未到期債務，在受理前已到期，不得撤銷，但該清償行為發生在受理前六個月內且債務人具備破產原因的除外。
【例題】2013年8月1日，法院受理了甲公司的破產申請，該公司在2012年9月1日提前清償對乙公司的負債，該負債于2013年5月1日屆期。
①管理人對該提前清償行為能否撤銷？
不可以
②如果在3月1日提前清償時，甲公司依法符合破產原因，如何處理？
可以撤銷
2．偏頗行為（破產法解釋二F11-17）
受理破產申請前（六個月）內，債務人具有破產原因的情形，
仍對個別債權人進行清償的正常交易，管理人有權請求人民法院予以撤銷。
但是，個別清償使債務人財產受益的除外：
（1）債務人為維系基本生產需要而支付水費、電費等的；
（2）債務人支付勞動報酬、人身損害賠償金的；
（3）使債務人財產受益的其他個別清償。
其他不得撤銷的個別清償情形：
（1）擔保債權的個別清償有效
債務人對以自有財產設定擔保物權的債權進行的個別清償，不得撤銷，
但債務清償時擔保財產的價值低于債權額的除外。債權人也可以創設債務以抵銷方式清償。
【例題】2013年2月1日，甲公司已經符合破產原因，2013年8月1日，法院受理了甲公司的破產申請。經查，甲公司于2013年4月1日清償了乙公司的債權100萬，該債權以甲公司價值150萬的設備做了質押。
①該清償行為是否可撤銷？
不可撤銷
②如果出質的設備價值只有10萬呢？
全部撤銷
③如果乙公司創設債務來抵銷清償呢？
不可撤銷
（2）裁判執行程序的清償有效
債務人經訴訟、仲裁、執行程序對債權人進行的個別清償，不得撤銷，
但債務人與債權人惡意串通損害其他債權人利益的除外。
【例題】甲公司因不能清償到期債務且明顯缺乏清償能力，遂于2014年3月申請破產，且法院已受理。經查，在此前半年內，甲公司針對若干債務進行了個別清償。關于管理人的撤銷權，下列哪些表述是正確的？（2014-3-74）
A．甲公司清償對乙銀行所負的且以自有房產設定抵押擔保的貸款債務的，管理人可主張撤銷
B．甲公司清償對丙公司所負的且經法院判決所確定的貨款債務的，管理人可主張撤銷
C．甲公司清償對丁公司所負的為維系基本生產所需的水電費債務的，管理人不得主張撤銷
D．甲公司清償對戊所負的勞動報酬債務的，管理人不得主張撤銷
【答案】CD
【解析】擔保債權可個別清償，法院裁判執行有效。
（四）取回權（F38、39；破產法解釋二F27-33）；
1．一般取回權：
受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人（物權、債權、占有）可以通過管理人取回。
（1）第三人善意取得
A．第三人善意取得
債務人占有的他人財產，第三人善意取得的，
受理前的，原權利人通過普通破產債權清償；
受理后的，作為共益債務（權）清償。
B．第三人未善意取得
債務人占有的他人財產，第三人已支付價款而未善意取得的，
受理前的，第三人的債權作為普通破產債權清償；
受理后的，第三人的債權作為共益債務（權）清償。
（2）代位金代位物取回
A．代位物取回
權利人可就變價款、保險金、賠償金、代償物行使取回權，
B．無法區分的，通過債權救濟
但保險金、賠償金已經交付給債務人，或代償物與債務人財產無法區分的，
受理前的，權利人通過普通破產債權清償；
受理后的，作為共益債務（權）清償。
【例題】甲公司借用了乙公司的一套設備，一直未歸還，后甲公司申請破產被法院受理，依據破產法及其解釋，下列正確的是？
A．如果甲公司在破產受理前將該設備出賣給丙公司，丙公司善意取得該設備，則乙公司可主張享有共益債權受償
B．如果甲公司在破產受理前將該設備出賣給丙公司，知情的丙公司雖然支付了價款，乙公司依然可依法主張取回權
C．該設備投保財產損失險，乙公司可就該設備因保險事故滅失而獲得的保險金主張取回權
D．如果C項中的保險金于破產受理前已經交付給甲公司，乙依然可以主張取回權
E．如該設備存在權屬爭議，乙公司基于生效判決主張取回，甲公司管理人可以該判決錯誤為由拒絕返還
【答案】BC
【解析】破產受理前發生的債權，為普通債權；破產受理后發生的債權，為共益債權。基于生效裁判取回時，管理人不得以生效裁判錯誤為由拒絕。
2．出賣人取回權：
（1）條件
受理破產申請時，債務人未付清全部價款的在運途中的標的物。
（2）限制
管理人可支付全部價款，請求出賣人交付標的物。
（3）行使的時間
A．標的物到達前主張
B．出賣人在標的物到達前依法主張了取回權的，在該物到達管理人后，依然可主張取回。
【例題】綠楊公司因嚴重資不抵債向法院申請破產，法院已經受理其申請。下列哪一項財產不構成債務人財產？
A．綠楊公司享有的未到期債權
B．管理人撤銷綠楊公司 6 個月前以明顯不合理價格進行交易涉及的財產
C．綠楊公司所有但已設定抵押的財產
D．綠楊公司購買的正在運輸途中的但尚未付清貨款的貨物
E．綠楊公司收到尚未付款的一批貨物，但在收到前，出賣人已經依法向管理人主張了取回權
【答案】DFG
【解析】在途的未付清價款的貨物不是債務人財產，出賣人于貨物送達前主張取回權的，該貨物送達后依然可以取回。融資租賃標的物的所有權屬于出租人，不是債務人財產。
【例題】法院受理了利捷公司的破產申請。管理人甲發現，利捷公司與翰揚公司之間的債權債務關系較為復雜。下列哪些說法是正確的？（16-3-73）
A．翰揚公司的某一項債權有房產抵押，可在破產受理后行使抵押權
B．翰揚公司與利捷公司有一合同未履行完畢，甲可解除該合同
C．翰揚公司曾租給利捷公司的一套設備被損毀，侵權人之前向利捷公司支付了賠償金，翰揚公司不能主張取回該筆賠償金
D．茹潔公司對利捷公司負有債務，在破產受理后茹潔公司受讓了翰揚公司的一項債權，因此茹潔公司無需再向利捷公司履行等額的債務
【答案】BC
【解析】依據《破產法》第109條的規定，在破產清算程序中。別除權的行使在破產宣告之后，因此抵押權的行使在破產宣告后，而不是破產受理后，因此A錯誤。重整程序，別除權暫停；和解程序，別除權可自由行使。該選項表述不準確，因此錯誤。
依據《破產法》第18條的規定，破產受理后對債務人與債權人雙方均未履行完畢的雙務合同，管理人享有選擇權，管理人可選擇繼續履行，也可以選擇解除，因此B正確。
依據《破產法解釋》第32條的規定，債務人占有的他人財產毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物尚未交付給債務人，或代償物雖已交付給債務人但能與債務人財產予以區分的，權利人可主張取回就此獲得的保險金、賠償金、代償物。
但賠償金已經交付給債務人，或者代償物已經交付給債務人且不能與債務人財產予以區分的，權利人無法取回，只能通過債權獲得救濟，受理前發生的，普通破產債權，受理后發生的，共益債權。所以C正確。
依據《破產法》第40條的規定，破產企業的債務人在破產受理后獲得對破產企業的債權的，不得主張抵銷，該行為屬于惡意創設債權抵銷債務的行為，非法。因此D錯誤。
（四）抵銷權（F40）
1．抵銷權的行使條件——受理前互負債務、不考慮種類和期限
破產債權人在破產申請受理前對破產人負有債務，不論債的種類和期限，在清算分配前以破產債權抵銷其所負債務的權利。
債權人主張抵銷，管理人以下列理由提出異議的，法院不予支持:
（1）破產申請受理時，債務人對債權人負有的債務尚未到期；
（2）破產申請受理時，債權人對債務人負有的債務尚未到期；
（3）雙方互負債務標的物種類、品質不同。
【例題】在某破產程序中，債權人甲乙丙丁庚主張以其對債務人戊負擔的債務抵銷其破產債權，管理人哪些異議理由不能成立？
A．在破產受理時，債權人甲對債務人戊的債權尚未到期
B．在破產受理時，債務人戊對債權人乙的債務尚未到期
C．債權人丙對債務人戊享有的是勞務債權，而債務人戊對債權人丙享有的是價款債權
D．債權人丁對債務人戊的債權系破產受理后從庚公司處收購獲得
E．債權人庚對債務人戊的債務系故意侵權債務
【答案】ABC
【解析】破產抵銷權不考慮種類和期限。
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學員心聲
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