2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班商經(jīng)講義-企業(yè)破產(chǎn)法（4）
2018-05-29 12:24 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
企業(yè)破產(chǎn)法（4）
2．惡意抵銷禁止和無(wú)效（F40）
（1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的；
（2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；
但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外；
如：債務(wù)人因不當(dāng)?shù)美⑻厥馇謾?quán)對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)。
擔(dān)保債權(quán)人惡意抵銷合法：
符合該禁止抵銷情形的債權(quán)人，可主張以其對(duì)債務(wù)人特定財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)，與債務(wù)人對(duì)其不享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)抵銷，但用以抵銷的債權(quán)大于債權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)財(cái)產(chǎn)價(jià)值的除外。
張三對(duì)某破產(chǎn)企業(yè)有10萬(wàn)債權(quán)（以該企業(yè)的價(jià)值100萬(wàn)房產(chǎn)設(shè)定了抵押），張三能否以該債權(quán)抵銷其對(duì)該企業(yè)10萬(wàn)的債務(wù)？
（3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的；
但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。如：債務(wù)人的債務(wù)人因無(wú)因管理而取得債權(quán)。
某企業(yè)的債務(wù)人明知該企業(yè)已經(jīng)破產(chǎn)，惡意創(chuàng)設(shè)債權(quán)抵銷，合法么？
（4）債務(wù)人的股東不能以下列債務(wù)與債務(wù)人對(duì)其負(fù)有的債務(wù)抵銷
A．債務(wù)人股東因欠繳債務(wù)人的出資或抽逃出資對(duì)債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)；
B．債務(wù)人股東濫用股東權(quán)利或關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益對(duì)債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)。
【例題】甲公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，準(zhǔn)備申請(qǐng)破產(chǎn)清算。下列哪些行為是違法的？
A．甲公司的債務(wù)人丙公司明知甲公司不能償債，將廢舊產(chǎn)品出售給甲公司，以對(duì)甲公司的價(jià)款債權(quán)抵銷債務(wù)
B．甲公司的債權(quán)人丁公司明知甲公司不能償債，直接向甲公司借款，對(duì)甲公司負(fù)擔(dān)債務(wù)，以抵銷債權(quán)
C．甲公司的債權(quán)人庚正好有一筆裝修款未支付給甲公司，庚以該債務(wù)與其債權(quán)抵銷
D．如果甲公司申請(qǐng)破產(chǎn)被法院受理后，甲公司的債務(wù)人戊公司收購(gòu)甲公司的債權(quán)以抵銷其債務(wù)
【答案】ABD
【解析】惡意創(chuàng)設(shè)債務(wù)債權(quán)抵銷，非法。
（五）別除權(quán)
債權(quán)人不依破產(chǎn)程序，由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中的特定財(cái)產(chǎn)單獨(dú)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
1．行使時(shí)間
（1）清算程序：破產(chǎn)宣告后
（2）重整程序：暫停
（3）和解程序：自法院裁定和解之日
2．效力
擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的清償余額歸入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；債權(quán)的清償差額作為普通破產(chǎn)債權(quán)受償。
四、債權(quán)申報(bào)、債權(quán)人會(huì)議、債權(quán)人委員會(huì)（F46、47、48、52、56）
（一）債權(quán)申報(bào)
1．一般規(guī)定
（1）須為以財(cái)產(chǎn)給付為內(nèi)容的請(qǐng)求權(quán)
如：勞務(wù)之債不能申報(bào)
（2）須為法院受領(lǐng)破產(chǎn)申請(qǐng)前成立的債權(quán)
破產(chǎn)受理后成立的債權(quán)符合條件的，可以依法作為共益?zhèn)鶛?quán)
（3）須為平等主體之間的請(qǐng)求權(quán)
如：行政罰款不能申報(bào)
（4）須為合法有效的債權(quán)
如：訴訟時(shí)效已經(jīng)屆滿的債權(quán)不能申報(bào)
2．保證人或連帶債務(wù)人申報(bào)債權(quán)
（1）保證人或連帶債務(wù)人已代償?shù)模郧髢敊?quán)申報(bào)；
（2）保證人或連帶債務(wù)人未代償?shù)模詫?lái)求償權(quán)申報(bào)，但債權(quán)人已申報(bào)全部債權(quán)除外。
【例題】甲公司向乙銀行貸款100萬(wàn)元，由A公司和B公司作為共同保證人，并以甲公司的廠房作抵押擔(dān)保。其后，甲公司因嚴(yán)重資不抵債而向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，并指定了破產(chǎn)管理人。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（08-3-73）
A．管理人可以優(yōu)先清償乙銀行的債務(wù)
B．如A公司已代甲公司償還了乙銀行貸款，則其可向管理人申報(bào)100萬(wàn)元債權(quán)
C．如乙銀行不申報(bào)債權(quán)，則A公司或B公司均可向管理人申報(bào)100萬(wàn)元債權(quán)
D．如乙銀行已申報(bào)債權(quán)并獲40萬(wàn)元分配，則剩余60萬(wàn)債權(quán)因破產(chǎn)程序終結(jié)而消滅
【答案】BC
【解析】別除權(quán)的清償應(yīng)當(dāng)依據(jù)法定程序。
3．連帶債務(wù)人數(shù)人都破產(chǎn)——其債權(quán)人分別全部申報(bào)
連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報(bào)債權(quán)。
4．連帶債權(quán)人申報(bào)
連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，也可以共同申報(bào)債權(quán)。
5．職工債權(quán)
不必申報(bào)，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。
6．利息債權(quán)
附利息債權(quán)自破產(chǎn)受理時(shí)停止計(jì)息。
7．未到期債權(quán)，視為到期
未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)視為到期。
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學(xué)員心聲
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