2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑法講義-刑法分則--侵犯財產(chǎn)罪（5）
2018-05-30 18:00 點擊：次 【字號：大 中 小】
（8）針對不同人成立不同犯罪的問題
【示例】乙全家外出數(shù)月，鄰居甲主動幫乙照看房屋。某日，甲謊稱乙家門口的一對石獅為自家所有，將石獅賣給外地人，得款1萬元據(jù)為己有。關(guān)于甲的行為定性，下列哪一選項是錯誤的？（2015年試卷二第18題）
A．甲同時觸犯侵占罪與詐騙罪
B．如認為購買者無財產(chǎn)損失，則甲僅觸犯盜竊罪
C．如認為購買者有財產(chǎn)損失，則甲同時觸犯盜竊罪與詐騙罪
D．不管購買者是否存在財產(chǎn)損失，甲都觸犯盜竊罪
【解析兼學(xué)術(shù)爭議】（1）甲是否合法占有這對石獅子？如果認為甲合法占有這對石獅子，那么甲將石獅子賣掉的行為僅成立侵占罪。因為甲賣掉的是自己合法占有的財物。如果認為甲不占有這對石獅子，那么甲將石獅子賣掉的行為成立盜竊罪。因為甲違背主人的意志，背著主人將不屬于自己占有的石獅子賣掉了。（2）購買者有無財產(chǎn)損失？如認為購買者沒有財產(chǎn)損失，則甲僅觸犯盜竊罪或者侵占罪，因為甲對購買者不成立詐騙罪。如認為購買者有財產(chǎn)損失，則甲既觸犯盜竊罪或者侵占罪，又觸犯詐騙罪，且應(yīng)數(shù)罪并罰。
題目交代甲是“主動幫乙照看房屋”，即甲和乙并未達成代管協(xié)議，因此甲不能合法占有這對石獅子，甲對乙構(gòu)成盜竊罪。甲對購買者成立何罪，存在兩種觀點。有的學(xué)者認為購買人沒有財產(chǎn)損失，因此甲不構(gòu)成詐騙罪，有的學(xué)者則認為購買人有財產(chǎn)損失，因此甲構(gòu)成詐騙罪。
收錄這道題主要是想讓考生掌握分開分析的方法。2016年，仍然有真題考到了這種分開分析的方法。即，對于不同的人而言，同一行為的性質(zhì)可能并不相同。本題還存在學(xué)術(shù)爭議，也請考生注意。
【知識點運用5】
1．以下行為構(gòu)成詐騙罪的是：
A．甲在和網(wǎng)友乙見面時，謊稱手機沒電了，借用乙的手機打電話。后趁乙不注意時，攜帶手機逃走
B．洗衣店店主A發(fā)現(xiàn)C家的一樓陽臺上晾著三套西服，即對自己的員工B說：“C要洗西服，但沒有時間送來，特意晾在陽臺上，讓我們自己取，你去取來吧。”B信以為真，將C的西服取來后交給A，A將西服據(jù)為己有。
C．丙看見9歲的鵬鵬站在大街上，手里拿著一張銀行卡哭泣，就謊稱自己是鵬鵬媽媽的好朋友，將鵬鵬拿的銀行卡騙到手。由于該卡的密碼是銀行設(shè)置的原始密碼（6個8），所以丙在猜出密碼后，從自動取款機上將該卡所存的1萬元一次全部取走。
D．丁看見孔某很富裕，就心生歹意。他謊稱自己認識某國有公司的董事長，能夠以非常便宜的出廠價批發(fā)到該公司的產(chǎn)品，要求孔某和自己一起發(fā)財。孔某信以為真，拿出50萬元交給丁。丁卷款潛逃
2．王老太平日比較迷信。2014年3月的一天，她家進來了兩個“尼姑”（實為騙子）。這兩人聽說王老太的女兒生病后，就說必須要做個法事才能使其女的病好起來。
（1）如果這兩人說必須要用2000元錢供到廟里（去做法事），才能治好其女兒的病。王老太即拿出2000元錢給她們。這兩個人構(gòu)成何罪？
（2）如果這兩人說要用2000元錢在王老太家做法事，王老太給了她們2000元錢。她們將錢包到紅紙包里，裝模作樣地做了“法事”。她們把紅紙包交還王老太時，強調(diào)說必須3日后才能看。3天后，王老太打開紙包時，發(fā)現(xiàn)里面只有一沓紙巾。這兩人構(gòu)成何罪？
5．第274條 敲詐勒索罪★★★
【法條】敲詐勒索公私財物，數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的，……
【考點提示】（1）威脅、要挾的內(nèi)容可以是將要使用暴力，也可以是將要毀壞名譽等。威脅內(nèi)容的實現(xiàn)自身不必具有違法性。
（2）不能同時具備“暴力性”和“當(dāng)場性”。
（3）必須具有非法占有目的。為了追債威脅債務(wù)人的不構(gòu)成本罪。
（4）數(shù)額較大或者多次敲詐勒索都能構(gòu)成犯罪。
（5）區(qū)分既遂與未遂。如果被害人不是基于恐懼心理交付財物，而是基于憐憫心理提供財物，或者為了配合警察逮捕行為而按約定時間與地點交付財物的，應(yīng)認定為敲詐勒索罪未遂。
（6）特別強調(diào)：敲詐勒索罪與詐騙罪的競合問題。
【示例】2010年試卷四第2題（節(jié)選）：6月28日凌晨，趙某（已經(jīng)因其他原因殺死錢某）將恐嚇信置于錢某家門口，謊稱錢某被綁架，讓錢某之妻孫某（某國有企業(yè)出納）拿20萬元到某大橋贖人，如報警將殺死錢某。孫某不敢報警，但手中只有3萬元，于是在上班之前從本單位保險柜拿出17萬元，急忙將20萬元送至某大橋處。趙某蒙面接收20萬元后，聲稱2小時后孫某即可見到丈夫。問題：趙某向?qū)O某索要20萬元的行為是什么性質(zhì)？為什么？
【分析】趙某的行為同時觸犯了詐騙罪和敲詐勒索罪。但是，由于只有一個行為，故成立想象競合犯，從一重罪論處。
（7）本罪與搶劫罪的區(qū)別：從實質(zhì)上講，二罪的根本區(qū)別在于被害人意志被剝奪的程度不同。在敲詐勒索中，被害人尚有意志自由。
【知識點運用6】甲預(yù)謀拍攝乙與賣淫女的裸照，迫使乙交付財物。一日，甲請乙吃飯，叫賣淫女丙相陪。飯后，甲將乙、丙送上車。乙、丙剛到乙宅，乙便被老板電話叫走，丙亦離開。半小時后，甲持相機闖入乙宅發(fā)現(xiàn)無人，遂拿走了乙的3萬元現(xiàn)金。如何認定甲的行為性質(zhì)？（2011年試卷二第15題）
（二）不轉(zhuǎn)移占有的犯罪
1．侵占罪★★★★★
【法條】將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，……
將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。
本條罪，告訴的才處理。
【考點提示】（1）本罪是絕對親告罪，告訴才處理。
表48 侵占罪的認定
| 根本特征 | 將自己占有、他人所有的財物轉(zhuǎn)變?yōu)樽约核小Ｔ谶@個過程中，并沒有占有的轉(zhuǎn)移。盜竊、搶劫、搶奪、詐騙都沒有這個特征。 |
| 犯罪對象 | 1）代為保管的他人財物；2）他人的遺忘物、埋藏物（脫離占有物）。 |
| 侵占罪與盜竊罪的界限 | 準備犯罪時財物由誰占有——有人占有物，則為盜竊。無人占有物或者自己占有物，則為侵占。 |
【知識點運用7】
1．乙將5只相機裝在行李箱中，交給甲保管。甲非法占有整個行李箱和撬開行李箱，從里面取出1只相機藏匿，定性可有不同？
2．甲將價值800萬元的名畫交給乙保管，乙拒不退還。乙構(gòu)成盜竊罪還是侵占罪？
2．第271條 職務(wù)侵占罪
【法條】公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。
【考點提示】（1）本罪主體：非國家工作人員。包括國有單位中不是從事公務(wù)的人員。
（2）行為方式：利用職務(wù)便利，將本單位財物非法占為己有。其實質(zhì)和貪污罪相同。
3．第272條 挪用資金罪（非重點罪）：本罪是非國家工作人員利用職務(wù)便利挪用本單位公款的行為。
4．第273條 挪用特定款物罪（非重點罪）：本罪為單位犯罪，單位把特定款物如救災(zāi)款、搶險物資挪作其他用途，但仍為公用。如用建防洪大堤的專款建辦公樓。
●個人把這些特定物資挪作私用則成立挪用公款罪或者挪用資金罪。
【知識點運用8】
私有保險公司的理賠員甲明知自己的朋友乙不符合辦理保險理賠的條件，仍然利用職權(quán)弄虛作假，幫其從本公司獲得保險金7萬元。甲構(gòu)成何罪？
考點3 毀棄型犯罪
第275條 故意毀壞財物罪
【法條】故意毀壞公私財物，數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的。
【考點提示】毀壞——效用侵害說。即有損物的效用的一切行為，不限于從物理上變更或者消滅財物的形體。
【辨析】如將他人池塘中的魚放走，將他人的戒指扔入海中等行為都屬于毀壞。為了順利毀壞而盜出他人財物后毀壞的，也構(gòu)成本罪而不是盜竊罪。
考點4 拒絕支付型犯罪
第276條之1 拒絕支付勞動報酬罪★★★★★
【法條】以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，……
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。
【考點提示】（1）本罪主觀上是惡意，有能力支付而不支付；（2）滿足一定條件可以減輕或者免除處罰。
各罪辨析★★★★
表49 各罪難點突破
| （1）搶劫罪與搶奪罪的區(qū)別 | 都采用暴力。一個是直接對人實施暴力，一個是直接對物實施暴力。 |
| （2）搶奪罪與盜竊罪的區(qū)別 | 都不直接對人實施暴力。搶奪罪有傷害人的危險，盜竊罪是和平的。是否公開實施并不是二者的根本區(qū)別。 |
| （3）盜竊罪與詐騙罪的區(qū)別 | 二者都不使用暴力。有無貌似自愿的處分行為是二者的根本區(qū)別。有處分權(quán)的人即可處分財物，并非只有物主才可處分財物。 |
| （4）盜竊罪與侵占罪的區(qū)別 | 二者都無處分行為。行為對象是自己占有的財物還是他人占有的財物是二者區(qū)別的關(guān)鍵。打算實施犯罪時，犯罪對象在誰的占有之下是二者區(qū)別的關(guān)鍵。 |
【綜合題目】
某小區(qū)五樓劉某家的抽油煙機發(fā)生故障，王某與李某上門檢測后，決定拆下搬回維修站修理。劉某同意。王某與李某搬運抽油煙機至四樓時，王某發(fā)現(xiàn)其中藏有一包金飾，遂暗自將之塞入衣兜（事實一）
王某與李某將抽油煙機搬走后，劉某想起自己此前曾將金飾藏于其中，追趕前來，見王某神情可疑，便要其返還金飾。王某為洗清嫌疑，乘亂將金飾轉(zhuǎn)交李某，李某心領(lǐng)神會，接過金飾藏于褲兜中。劉某確定王某身上沒有金飾后，轉(zhuǎn)身再找李某索要。李某突然一拳擊倒劉某，致其倒地重傷。李某與王某隨即逃走。（事實二）
后王某建議李某將金飾出售，得款二人平分，李某同意。李某明知金飾價值1萬元，卻向親戚郭某謊稱金飾為朋友委托其出售的限量版，售價5萬元。郭某信以為真，花5萬元買下金飾。拿到錢后，李某心生貪念，對王某稱金飾僅賣得1萬元，分給王某5000元。（事實三）
請回答第86—88題。
86．關(guān)于事實一的分析，下列選項正確的是：（2017年試卷2第86題）
A．王某從抽油煙機中竊走金飾，破除劉某對金飾的占有，構(gòu)成盜竊罪
B．王某未經(jīng)李某同意，竊取李某與其共同占有的金飾，應(yīng)構(gòu)成盜竊罪
C．劉某客觀上已將抽油煙機及機內(nèi)金飾交給王某代為保管，王某取走金飾的行為構(gòu)成侵占罪
D．劉某將金飾遺忘在抽油煙機內(nèi)，王某將其據(jù)為己有，是非法侵占他人遺忘物，構(gòu)成侵占罪
87．關(guān)于事實二的分析，下列選項正確的是：（2017年試卷2第87題）
A．李某接過金飾，協(xié)助王某拒不返還他人財物，構(gòu)成侵占罪的幫助犯
B．李某幫助王某轉(zhuǎn)移犯罪所得的金飾，構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪
C．李某為窩藏贓物將劉某打傷，屬事后搶劫，構(gòu)成搶劫（致人重傷）罪
D．王某利用李某打傷劉某的行為順利逃走，也屬事后搶劫，構(gòu)成搶劫罪
88．關(guān)于事實三的分析，下列選項正確的是：（2017年試卷2第88題）
A．李某對郭某進行欺騙，導(dǎo)致郭某以高價購買贓物，構(gòu)成詐騙罪
B．李某明知金飾是犯罪所得而出售，構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪
C．李某欺騙王某放棄對剩余2萬元銷贓款的返還請求，構(gòu)成詐騙罪
D．李某雖將金飾賣得5萬元，但王某所犯財產(chǎn)犯罪的數(shù)額為1萬元
【解析】限于篇幅，本講義不再解析。請大家參考真題解析書的解析。
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