2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑法講義-刑法分則--侵犯財(cái)產(chǎn)罪（5）
2018-05-30 18:00 點(diǎn)擊：次 【字號：大 中 小】
?。?）針對不同人成立不同犯罪的問題
【示例】乙全家外出數(shù)月，鄰居甲主動幫乙照看房屋。某日，甲謊稱乙家門口的一對石獅為自家所有，將石獅賣給外地人，得款1萬元據(jù)為己有。關(guān)于甲的行為定性，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2015年試卷二第18題）
A．甲同時(shí)觸犯侵占罪與詐騙罪
B．如認(rèn)為購買者無財(cái)產(chǎn)損失，則甲僅觸犯盜竊罪
C．如認(rèn)為購買者有財(cái)產(chǎn)損失，則甲同時(shí)觸犯盜竊罪與詐騙罪
D．不管購買者是否存在財(cái)產(chǎn)損失，甲都觸犯盜竊罪
【解析兼學(xué)術(shù)爭議】（1）甲是否合法占有這對石獅子？如果認(rèn)為甲合法占有這對石獅子，那么甲將石獅子賣掉的行為僅成立侵占罪。因?yàn)榧踪u掉的是自己合法占有的財(cái)物。如果認(rèn)為甲不占有這對石獅子，那么甲將石獅子賣掉的行為成立盜竊罪。因?yàn)榧走`背主人的意志，背著主人將不屬于自己占有的石獅子賣掉了。（2）購買者有無財(cái)產(chǎn)損失？如認(rèn)為購買者沒有財(cái)產(chǎn)損失，則甲僅觸犯盜竊罪或者侵占罪，因?yàn)榧讓徺I者不成立詐騙罪。如認(rèn)為購買者有財(cái)產(chǎn)損失，則甲既觸犯盜竊罪或者侵占罪，又觸犯詐騙罪，且應(yīng)數(shù)罪并罰。
題目交代甲是“主動幫乙照看房屋”，即甲和乙并未達(dá)成代管協(xié)議，因此甲不能合法占有這對石獅子，甲對乙構(gòu)成盜竊罪。甲對購買者成立何罪，存在兩種觀點(diǎn)。有的學(xué)者認(rèn)為購買人沒有財(cái)產(chǎn)損失，因此甲不構(gòu)成詐騙罪，有的學(xué)者則認(rèn)為購買人有財(cái)產(chǎn)損失，因此甲構(gòu)成詐騙罪。
收錄這道題主要是想讓考生掌握分開分析的方法。2016年，仍然有真題考到了這種分開分析的方法。即，對于不同的人而言，同一行為的性質(zhì)可能并不相同。本題還存在學(xué)術(shù)爭議，也請考生注意。
【知識點(diǎn)運(yùn)用5】
1．以下行為構(gòu)成詐騙罪的是：
A．甲在和網(wǎng)友乙見面時(shí)，謊稱手機(jī)沒電了，借用乙的手機(jī)打電話。后趁乙不注意時(shí)，攜帶手機(jī)逃走
B．洗衣店店主A發(fā)現(xiàn)C家的一樓陽臺上晾著三套西服，即對自己的員工B說：“C要洗西服，但沒有時(shí)間送來，特意晾在陽臺上，讓我們自己取，你去取來吧。”B信以為真，將C的西服取來后交給A，A將西服據(jù)為己有。
C．丙看見9歲的鵬鵬站在大街上，手里拿著一張銀行卡哭泣，就謊稱自己是鵬鵬媽媽的好朋友，將鵬鵬拿的銀行卡騙到手。由于該卡的密碼是銀行設(shè)置的原始密碼（6個(gè)8），所以丙在猜出密碼后，從自動取款機(jī)上將該卡所存的1萬元一次全部取走。
D．丁看見孔某很富裕，就心生歹意。他謊稱自己認(rèn)識某國有公司的董事長，能夠以非常便宜的出廠價(jià)批發(fā)到該公司的產(chǎn)品，要求孔某和自己一起發(fā)財(cái)?？啄承乓詾檎妫贸?0萬元交給丁。丁卷款潛逃
2．王老太平日比較迷信。2014年3月的一天，她家進(jìn)來了兩個(gè)“尼姑”（實(shí)為騙子）。這兩人聽說王老太的女兒生病后，就說必須要做個(gè)法事才能使其女的病好起來。
?。?）如果這兩人說必須要用2000元錢供到廟里（去做法事），才能治好其女兒的病。王老太即拿出2000元錢給她們。這兩個(gè)人構(gòu)成何罪？
?。?）如果這兩人說要用2000元錢在王老太家做法事，王老太給了她們2000元錢。她們將錢包到紅紙包里，裝模作樣地做了“法事”。她們把紅紙包交還王老太時(shí)，強(qiáng)調(diào)說必須3日后才能看。3天后，王老太打開紙包時(shí)，發(fā)現(xiàn)里面只有一沓紙巾。這兩人構(gòu)成何罪？
5．第274條 敲詐勒索罪★★★
【法條】敲詐勒索公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的，……
【考點(diǎn)提示】（1）威脅、要挾的內(nèi)容可以是將要使用暴力，也可以是將要?dú)拿u(yù)等。威脅內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)自身不必具有違法性。
?。?）不能同時(shí)具備“暴力性”和“當(dāng)場性”。
?。?）必須具有非法占有目的。為了追債威脅債務(wù)人的不構(gòu)成本罪。
?。?）數(shù)額較大或者多次敲詐勒索都能構(gòu)成犯罪。
（5）區(qū)分既遂與未遂。如果被害人不是基于恐懼心理交付財(cái)物，而是基于憐憫心理提供財(cái)物，或者為了配合警察逮捕行為而按約定時(shí)間與地點(diǎn)交付財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)定為敲詐勒索罪未遂。
?。?）特別強(qiáng)調(diào)：敲詐勒索罪與詐騙罪的競合問題。
【示例】2010年試卷四第2題（節(jié)選）：6月28日凌晨，趙某（已經(jīng)因其他原因殺死錢某）將恐嚇信置于錢某家門口，謊稱錢某被綁架，讓錢某之妻孫某（某國有企業(yè)出納）拿20萬元到某大橋贖人，如報(bào)警將殺死錢某。孫某不敢報(bào)警，但手中只有3萬元，于是在上班之前從本單位保險(xiǎn)柜拿出17萬元，急忙將20萬元送至某大橋處。趙某蒙面接收20萬元后，聲稱2小時(shí)后孫某即可見到丈夫。問題：趙某向?qū)O某索要20萬元的行為是什么性質(zhì)？為什么？
【分析】趙某的行為同時(shí)觸犯了詐騙罪和敲詐勒索罪。但是，由于只有一個(gè)行為，故成立想象競合犯，從一重罪論處。
?。?）本罪與搶劫罪的區(qū)別：從實(shí)質(zhì)上講，二罪的根本區(qū)別在于被害人意志被剝奪的程度不同。在敲詐勒索中，被害人尚有意志自由。
【知識點(diǎn)運(yùn)用6】甲預(yù)謀拍攝乙與賣淫女的裸照，迫使乙交付財(cái)物。一日，甲請乙吃飯，叫賣淫女丙相陪。飯后，甲將乙、丙送上車。乙、丙剛到乙宅，乙便被老板電話叫走，丙亦離開。半小時(shí)后，甲持相機(jī)闖入乙宅發(fā)現(xiàn)無人，遂拿走了乙的3萬元現(xiàn)金。如何認(rèn)定甲的行為性質(zhì)？（2011年試卷二第15題）
?。ǘ┎晦D(zhuǎn)移占有的犯罪
1．侵占罪★★★★★
【法條】將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，……
將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。
本條罪，告訴的才處理。
【考點(diǎn)提示】（1）本罪是絕對親告罪，告訴才處理。
表48 侵占罪的認(rèn)定
| 根本特征 | 將自己占有、他人所有的財(cái)物轉(zhuǎn)變?yōu)樽约核小Ｔ谶@個(gè)過程中，并沒有占有的轉(zhuǎn)移。盜竊、搶劫、搶奪、詐騙都沒有這個(gè)特征。 |
| 犯罪對象 | 1）代為保管的他人財(cái)物；2）他人的遺忘物、埋藏物（脫離占有物）。 |
| 侵占罪與盜竊罪的界限 | 準(zhǔn)備犯罪時(shí)財(cái)物由誰占有——有人占有物，則為盜竊。無人占有物或者自己占有物，則為侵占。 |
【知識點(diǎn)運(yùn)用7】
1．乙將5只相機(jī)裝在行李箱中，交給甲保管。甲非法占有整個(gè)行李箱和撬開行李箱，從里面取出1只相機(jī)藏匿，定性可有不同？
2．甲將價(jià)值800萬元的名畫交給乙保管，乙拒不退還。乙構(gòu)成盜竊罪還是侵占罪？
2．第271條 職務(wù)侵占罪
【法條】公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。
【考點(diǎn)提示】（1）本罪主體：非國家工作人員。包括國有單位中不是從事公務(wù)的人員。
?。?）行為方式：利用職務(wù)便利，將本單位財(cái)物非法占為己有。其實(shí)質(zhì)和貪污罪相同。
3．第272條 挪用資金罪（非重點(diǎn)罪）：本罪是非國家工作人員利用職務(wù)便利挪用本單位公款的行為。
4．第273條 挪用特定款物罪（非重點(diǎn)罪）：本罪為單位犯罪，單位把特定款物如救災(zāi)款、搶險(xiǎn)物資挪作其他用途，但仍為公用。如用建防洪大堤的專款建辦公樓。
●個(gè)人把這些特定物資挪作私用則成立挪用公款罪或者挪用資金罪。
【知識點(diǎn)運(yùn)用8】
私有保險(xiǎn)公司的理賠員甲明知自己的朋友乙不符合辦理保險(xiǎn)理賠的條件，仍然利用職權(quán)弄虛作假，幫其從本公司獲得保險(xiǎn)金7萬元。甲構(gòu)成何罪？
考點(diǎn)3 毀棄型犯罪
第275條 故意毀壞財(cái)物罪
【法條】故意毀壞公私財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
【考點(diǎn)提示】毀壞——效用侵害說。即有損物的效用的一切行為，不限于從物理上變更或者消滅財(cái)物的形體。
【辨析】如將他人池塘中的魚放走，將他人的戒指扔入海中等行為都屬于毀壞。為了順利毀壞而盜出他人財(cái)物后毀壞的，也構(gòu)成本罪而不是盜竊罪。
考點(diǎn)4 拒絕支付型犯罪
第276條之1 拒絕支付勞動報(bào)酬罪★★★★★
【法條】以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報(bào)酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報(bào)酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，……
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
有前兩款行為，尚未造成嚴(yán)重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報(bào)酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。
【考點(diǎn)提示】（1）本罪主觀上是惡意，有能力支付而不支付；（2）滿足一定條件可以減輕或者免除處罰。
各罪辨析★★★★
表49 各罪難點(diǎn)突破
| （1）搶劫罪與搶奪罪的區(qū)別 | 都采用暴力。一個(gè)是直接對人實(shí)施暴力，一個(gè)是直接對物實(shí)施暴力。 |
| （2）搶奪罪與盜竊罪的區(qū)別 | 都不直接對人實(shí)施暴力。搶奪罪有傷害人的危險(xiǎn)，盜竊罪是和平的。是否公開實(shí)施并不是二者的根本區(qū)別。 |
| （3）盜竊罪與詐騙罪的區(qū)別 | 二者都不使用暴力。有無貌似自愿的處分行為是二者的根本區(qū)別。有處分權(quán)的人即可處分財(cái)物，并非只有物主才可處分財(cái)物。 |
| （4）盜竊罪與侵占罪的區(qū)別 | 二者都無處分行為。行為對象是自己占有的財(cái)物還是他人占有的財(cái)物是二者區(qū)別的關(guān)鍵。打算實(shí)施犯罪時(shí)，犯罪對象在誰的占有之下是二者區(qū)別的關(guān)鍵。 |
【綜合題目】
某小區(qū)五樓劉某家的抽油煙機(jī)發(fā)生故障，王某與李某上門檢測后，決定拆下搬回維修站修理。劉某同意。王某與李某搬運(yùn)抽油煙機(jī)至四樓時(shí)，王某發(fā)現(xiàn)其中藏有一包金飾，遂暗自將之塞入衣兜（事實(shí)一）
王某與李某將抽油煙機(jī)搬走后，劉某想起自己此前曾將金飾藏于其中，追趕前來，見王某神情可疑，便要其返還金飾。王某為洗清嫌疑，乘亂將金飾轉(zhuǎn)交李某，李某心領(lǐng)神會，接過金飾藏于褲兜中。劉某確定王某身上沒有金飾后，轉(zhuǎn)身再找李某索要。李某突然一拳擊倒劉某，致其倒地重傷。李某與王某隨即逃走。（事實(shí)二）
后王某建議李某將金飾出售，得款二人平分，李某同意。李某明知金飾價(jià)值1萬元，卻向親戚郭某謊稱金飾為朋友委托其出售的限量版，售價(jià)5萬元。郭某信以為真，花5萬元買下金飾。拿到錢后，李某心生貪念，對王某稱金飾僅賣得1萬元，分給王某5000元。（事實(shí)三）
請回答第86—88題。
86．關(guān)于事實(shí)一的分析，下列選項(xiàng)正確的是：（2017年試卷2第86題）
A．王某從抽油煙機(jī)中竊走金飾，破除劉某對金飾的占有，構(gòu)成盜竊罪
B．王某未經(jīng)李某同意，竊取李某與其共同占有的金飾，應(yīng)構(gòu)成盜竊罪
C．劉某客觀上已將抽油煙機(jī)及機(jī)內(nèi)金飾交給王某代為保管，王某取走金飾的行為構(gòu)成侵占罪
D．劉某將金飾遺忘在抽油煙機(jī)內(nèi)，王某將其據(jù)為己有，是非法侵占他人遺忘物，構(gòu)成侵占罪
87．關(guān)于事實(shí)二的分析，下列選項(xiàng)正確的是：（2017年試卷2第87題）
A．李某接過金飾，協(xié)助王某拒不返還他人財(cái)物，構(gòu)成侵占罪的幫助犯
B．李某幫助王某轉(zhuǎn)移犯罪所得的金飾，構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪
C．李某為窩藏贓物將劉某打傷，屬事后搶劫，構(gòu)成搶劫（致人重傷）罪
D．王某利用李某打傷劉某的行為順利逃走，也屬事后搶劫，構(gòu)成搶劫罪
88．關(guān)于事實(shí)三的分析，下列選項(xiàng)正確的是：（2017年試卷2第88題）
A．李某對郭某進(jìn)行欺騙，導(dǎo)致郭某以高價(jià)購買贓物，構(gòu)成詐騙罪
B．李某明知金飾是犯罪所得而出售，構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪
C．李某欺騙王某放棄對剩余2萬元銷贓款的返還請求，構(gòu)成詐騙罪
D．李某雖將金飾賣得5萬元，但王某所犯財(cái)產(chǎn)犯罪的數(shù)額為1萬元
【解析】限于篇幅，本講義不再解析。請大家參考真題解析書的解析。
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學(xué)員心聲
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