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2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班法制史講義-中國(guó)古代法制史（2）

2018-05-26 18:29 點(diǎn)擊：次　【字號(hào)：大 中 小】

北魏律		20篇	1．官當(dāng)：《北魏律》與《陳律》共同確立了官當(dāng)制度，《北魏律》在“法例篇”規(guī)定：“每一爵位折抵徒刑2年。”南朝《陳律》規(guī)定：凡一官職折抵徒刑，同贖刑結(jié)合適用。 2．死刑復(fù)奏：北魏太武帝時(shí)正式確立，為唐代的死刑三復(fù)奏，打下了基礎(chǔ)，這一制度的建立既加強(qiáng)了皇帝對(duì)司法審判的控制，又體現(xiàn)了皇帝對(duì)民眾的體恤。	采諸家法典之長(zhǎng)，經(jīng)過(guò)綜合比較，“取精用宏”。
北齊律		將刑名與法例律合為名例律一篇，共12篇	“重罪十條”：①反逆（造反）②大逆（毀壞皇帝宗廟、山陵與宮殿）③叛（叛變）④降（投降）⑤惡逆（毆打謀殺尊親屬）⑥不道（兇殘殺人）⑦不敬（盜用皇室器物及對(duì)皇帝不尊重）⑧不孝（不侍奉父母，不按禮制服喪）⑨不義（殺本府長(zhǎng)官與授業(yè)老師）⑩內(nèi)亂（親屬間的亂倫行。其犯此十者，不在八議論贖之限。	承先啟后的作用，對(duì)封建后世的立法影響深遠(yuǎn)。

二、法律形式的變化

法律形式變化	律、令、科、比、格、式相互為用
	科	起著補(bǔ)充與變通律、令的作用。
	格	格與令相同，補(bǔ)充律，均帶有刑事法律的性質(zhì)，與隋唐時(shí)期不同。
	比	比照典型判例或相近律文處理法律無(wú)明文規(guī)定的同類案件。
	式	公文程式

三、刑罰制度改革

刑制改革	規(guī)定絞、斬等死刑制度。
	北周流刑分5等，以500里為基數(shù)，同時(shí)施加鞭刑。
	北魏增加鞭刑與杖刑，北齊、北周相繼采用。
	北朝與南朝相繼宣布廢除宮刑

四、魏晉南北朝的司法制度

變化	北齊正式設(shè)置大理寺，以大理寺卿和少卿為正副長(zhǎng)官。
	提高尚書臺(tái)的地位，其中的“三公曹”與“二千石曹”執(zhí)掌司法審判。
	晉設(shè)御史臺(tái)主監(jiān)察，糾舉不法案件，又設(shè)治書侍御史，糾舉審判官吏的不法行為。

第六節(jié)　唐律與中華法系

一、唐律的制定過(guò)程

唐律沿革	《武德律》	唐首部法典，以隋《開(kāi)皇律》為藍(lán)本，共十二篇，五百條。
	《貞觀律》	確定了唐律的主要內(nèi)容和風(fēng)格，增設(shè)加役流，確定了五刑、十惡、八議以及類推原則與制度。
	《永徽律》	《永徽律》系高宗永徽二年長(zhǎng)孫無(wú)忌、李勣等在《貞觀律》基礎(chǔ)上修訂而成，又下令對(duì)之進(jìn)行注釋，律疏合編稱《永徽律疏》，元代后稱《唐律疏議》。注釋引用儒家經(jīng)典作為律文的理論根據(jù)，系中華法系的代表性法典，標(biāo)志著中國(guó)古代立法達(dá)到了最高水平，是迄今保存下來(lái)的最完整、最早、最具社會(huì)影響的古代成文法典。

二、唐律確立的主要制度

	內(nèi)容
十惡	淵源于北齊律的“重罪十條”，隋《開(kāi)皇律》正式確定。包括謀反、謀大逆（圖謀破壞國(guó)家宗廟、皇帝陵寢以及宮殿的行為）、謀叛、惡逆（毆打或謀殺祖父母、父母等尊親屬的行為）、不道（殺一家非死罪三人及肢解人的行為）、大不敬、不孝、不睦、不義（殺本管上司、受業(yè)師及夫喪違禮的行為）、內(nèi)亂（奸小功以上親屬等亂倫行為）。凡犯十惡者，不適用八議等規(guī)定，且為常赦所不原，即“十惡不赦”。
六殺	賊盜、斗訟篇中依主觀意圖區(qū)分了“六殺”：謀殺（預(yù)謀殺人）；故殺（事先雖無(wú)預(yù)謀，情急殺人時(shí)已有殺人的意念）；斗殺（斗毆中出于激憤失手將人殺死）；誤殺（由于種種原因錯(cuò)置了殺人對(duì)象）；過(guò)失殺（出于過(guò)失殺人）；戲殺（“以力共戲”而導(dǎo)致殺人”）。
六贓	六贓包括：受財(cái)枉法、受財(cái)不枉法、受所監(jiān)臨（非法收受所轄范圍內(nèi)百姓或下屬財(cái)物）、強(qiáng)盜、竊盜、坐贓（官吏或常人非因職權(quán)之便非法收受財(cái)物）。這些規(guī)范和按贓值定罪的原則為后世繼承，明清律典中有“六贓圖”的附配。
保辜	傷人罪的后果不是立即顯露的，規(guī)定加害方在一定期限內(nèi)對(duì)被害方傷情變化負(fù)責(zé)。在限定的時(shí)間內(nèi)受傷者死去，傷人者承擔(dān)殺人的刑責(zé)；限外死去或者限內(nèi)以他故死亡者，傷人者只承擔(dān)傷人的刑事責(zé)任

三、五刑與刑罰原則

五刑與刑罰原則	五刑	承用隋《開(kāi)皇律》中所確立的笞、杖、徒、流、死為法定刑，其規(guī)格與《開(kāi)皇律》稍有不同。
	刑罰原則	緣公事致罪為公罪（從輕），追求私益犯罪為私罪（從重）。
		犯罪未被舉發(fā)而交代叫自首；犯罪被揭發(fā)或被查知逃亡后再投案者為自新。自首免除處罰，自新減輕處罰。謀反等重罪或造成嚴(yán)重危害后果無(wú)法挽回的犯罪不適用自首。自首不徹底的叫“自首不實(shí)”，對(duì)犯罪情節(jié)交代不徹底的叫“自首不盡”。
		諸斷罪而無(wú)正條，其應(yīng)出罪者，則舉重以明輕，其應(yīng)入罪則舉輕以明重。
		諸化外人同類自相犯者，各依本俗法，異類相犯者，以法律論。

四、唐代的司法制度
（一）中央司法機(jī)關(guān)

	構(gòu)成	職權(quán)
大理寺	以正卿和少卿為正副長(zhǎng)官	行使中央司法審判權(quán)，審理中央百官與京師徒刑以上案件。凡屬流徒案件的判決，須送刑部復(fù)核；死刑案件必須奏請(qǐng)皇帝批準(zhǔn)。同時(shí)大理寺對(duì)刑部移送的死刑與疑難案件具有重審權(quán)。
刑部	以尚書、侍郎為正副長(zhǎng)官，下設(shè)刑部、都官、比部和司門四司	刑部有權(quán)參與重大案件的審理，對(duì)中央、地方上報(bào)的案件具有復(fù)核權(quán)，并有權(quán)受理在押犯申訴案件。
御史臺(tái)	御史臺(tái)以御史大夫和御史中丞為正副長(zhǎng)官，下設(shè)臺(tái)、殿、察三院	御史臺(tái)有權(quán)監(jiān)督大理寺、刑部的審判工作，同時(shí)參與疑難案件的審判，并受理行政訴訟案件。臺(tái)院是御史臺(tái)的基本組成部分，設(shè)侍御史若干人，執(zhí)掌糾彈中央百官，參與大理寺的審判和審理皇帝交付的重大案件。殿院，設(shè)殿中侍御史若干人，執(zhí)掌糾察百官在宮殿中違反朝儀的失禮行為，并巡視京城及其他朝會(huì)、郊祀等，以維護(hù)皇帝的神圣尊嚴(yán)為其主要職責(zé)。察院，設(shè)監(jiān)察御史若干人，執(zhí)掌糾察州縣地方官吏的違法行為。

（二）唐代的會(huì)審制度

會(huì)審制度	三司推事	刑部侍郎、御史中丞、大理寺卿共同審理地方或中央發(fā)生的重大案件。
	三司使	大理寺評(píng)事、刑部員外郎、監(jiān)察御史審理地方不便于解往中央的案件。
	督堂集議制	每逢重大死刑案件，皇帝下令“中書、門下四品以上及尚書九卿議之”，以示慎刑。

（三）唐代的地方司法機(jī)關(guān)

地方司法	行政長(zhǎng)官兼理司法，司法是行政的一個(gè)環(huán)節(jié)。
	州設(shè)法曹參軍或司法參軍，縣設(shè)司法佐史等協(xié)助州縣長(zhǎng)官進(jìn)行審判。
	縣以下鄉(xiāng)官、里正糾舉犯罪，調(diào)處輕微犯罪與民事案件，結(jié)果呈報(bào)上級(jí)。

（四）唐代的刑訊制度

刑訊制度	拷訊前審核口供的真實(shí)性并查驗(yàn)證據(jù)。證據(jù)確鑿，仍狡辯否認(rèn)的，主審官與參審官共同決定使用；未依法定程序拷訊，承審官要負(fù)刑責(zé)。
	人贓俱獲，經(jīng)拷訊仍拒不認(rèn)罪的，可“據(jù)狀斷之”。
	使用標(biāo)準(zhǔn)規(guī)格的常行杖；不得超過(guò)三次，每次應(yīng)間隔20天，總數(shù)不得超過(guò)200，杖罪以下不得超過(guò)所犯之?dāng)?shù)；拷訊數(shù)滿，仍不承認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)反拷告狀之人，以查明有無(wú)誣告等情形。
	應(yīng)議、請(qǐng)、減等特權(quán)人物和年70以上15以下、肢廢、腰脊折、癡啞、侏儒等老幼廢疾之人，“不合拷訊，皆據(jù)眾證（3人以上證實(shí)）定罪”。

（五）法官回避制度

法官回避	《唐六典》第一次以法典的形式，肯定了法官的回避制度。
	“鞫獄，官與被鞫人有親屬仇嫌者，皆聽(tīng)更之。”

五、唐律的特點(diǎn)與中華法系

唐律	特點(diǎn)	禮法合一；科條簡(jiǎn)要、寬簡(jiǎn)適中；立法技術(shù)完善。
	地位	中國(guó)傳統(tǒng)法典的楷模與中華法系形成的標(biāo)志。
	域外影響	朝鮮的《高麗律》、日本文武天皇制定的《大寶律令》、越南李太尊《刑書》皆模仿唐律而成。

第七節(jié)　兩宋的法律

一、《宋刑統(tǒng)》與編敕

宋律	《宋建隆重詳定刑統(tǒng)》，太祖建隆四年七月完成，第一部刊印頒行的法典。
宋律	源于《大中刑律統(tǒng)類》，統(tǒng)括性和綜合性的法典，繼承唐律，但篇下分門。
編敕	皇帝對(duì)特定的人或事所作的命令，須中書省“制論”和門下省“封駁”。
	主要規(guī)定犯罪與刑罰，神宗時(shí)設(shè)編敕所，“麗刑名輕重者，皆為敕”。
	仁宗前基本是“敕律并行，神宗朝“凡律所不載者，一斷于敕”。

二、刑罰的變化

刑罰變化	建隆四年頒行“折杖法”規(guī)定：除死刑外，其他笞、杖、徒、流四刑均折換成臀杖和脊杖。但對(duì)反逆、強(qiáng)盜等重罪不予適用
	配役刑淵源于隋唐的流配刑。配役刑在兩宋多為刺配，刺配源于后晉天福年間的刺面之法，太祖時(shí)偶爾用之，仁宗后成為常制。
	凌遲始于五代時(shí)的西遼；仁宗時(shí)使用凌遲刑，神宗熙寧以后成為常刑；南宋，《慶元條法事類》確定為法定死刑的一種；《大清現(xiàn)行刑律》廢。

三、契約與婚姻法規(guī)。
（一）契約

契約	債的發(fā)生強(qiáng)調(diào)的“合意”性，維護(hù)家長(zhǎng)的支配權(quán)。
	買賣契約分為絕賣、活賣與賒賣，須訂立書面契約，取得官府承認(rèn)。
	對(duì)房宅的租賃：租、賃或借；對(duì)人畜車馬的租賃：庸、雇。
	租佃契約中須明定納租與納稅的條款，實(shí)行分成租或?qū)嵭卸~租。地主向官府繳納田賦。若佃農(nóng)過(guò)期不交地租，由官府代為索取。
	典賣又稱“活賣”，讓渡物的使用權(quán)收取部分利益而保留回贖權(quán)。
	不付息的使用借貸為負(fù)債，付息的消費(fèi)借貸為出舉。

（二）婚姻法規(guī)

結(jié)婚與離婚	宋承唐律，男年十五、女年十三以上，并聽(tīng)婚嫁。
	禁止五服以內(nèi)親屬結(jié)婚，表兄弟姐妹結(jié)婚不禁止。
	諸州縣官人在任之日，不得共部下百姓交婚，違者雖會(huì)赦仍離之。其定婚在前，任官居后，及三輔內(nèi)官門閥相當(dāng)情愿者，并不在禁限。
	離婚沿唐“七出”與“三不去”，但有變通。夫外出三年不歸，6年不通問(wèn)，準(zhǔn)妻改嫁或離婚，妻擅走者徒三年，改嫁者流三千里，妾各減一等。

（三）繼承

繼承	沿兄弟均分制，允許在室女享受部分財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)，承認(rèn)遺腹子與親生子享有同樣的繼承權(quán)。
	家無(wú)男子承繼稱戶絕：“夫亡而妻在”，立繼從妻，稱立繼；“夫妻俱亡”，立繼從其尊長(zhǎng)親屬，稱為命繼。
	繼子與絕戶之女均享有繼承權(quán)，只有有在室女的，繼子僅享有1/4的財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)。只有出嫁女的，出嫁女、繼子、官府各享有1/3。

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