2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑法講義-刑法總則-共同犯罪（3）
2018-05-29 11:32 點(diǎn)擊：次 【字號：大 中 小】
四、教唆犯的定罪與處罰★★★★★
（一）教唆犯的成立條件及與幫助犯的區(qū)別
——教唆的對象必須是對被教唆的犯罪具有實(shí)際規(guī)范意識的人。
——客觀上具有教唆他人犯罪的行為。
A．教唆可以采取威脅、強(qiáng)迫的方式，但如果這種威脅、強(qiáng)迫達(dá)到了使被教唆人喪失意志自由的程度，則成立間接正犯。
——教唆行為必須是教唆他人實(shí)施較為特定的犯罪行為。
——主觀上具有教唆他人實(shí)施特定犯罪的故意。
B．如果被教唆者未產(chǎn)生犯罪故意，但實(shí)施了犯罪行為，教唆者能否成立教唆犯（土藥案）？
C．如果被教唆者已有犯意，教唆者加固或者加重其犯意的，是否成立教唆犯？如果不成立教唆犯，成立什么？
【辨析】（1）乙已有盜竊犯意，甲唆使其搶劫的，成立搶劫罪的教唆犯嗎？
（2）乙僅有普通搶劫的意思，甲唆使其入戶搶劫的，甲成立搶劫罪的教唆犯嗎？
（3）乙已有盜竊犯意，只想盜竊數(shù)千元，而甲唆使其盜竊數(shù)萬元的，甲成立教唆犯嗎？
（4）在B有犯甲罪的決意時，A 教唆 B 實(shí)施乙罪的，A 仍然成立乙罪的教唆犯嗎？
（5）在B打算將來實(shí)行犯罪，而 A 唆使 B 現(xiàn)在實(shí)行犯罪的，也成立教唆犯嗎？
（6）在他人具有附條件故意的場合，原本并不具備條件，但行為人創(chuàng)造條件或者謊稱具備條件，使他人故意實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件的，也能認(rèn)定為教唆犯嗎？例如，丙欠甲的債，甲對乙說“你去問丙是否還債，如果不還債，我就關(guān)押他的妻子。”乙明知丙會立即還債，但仍然對甲說“丙不還債”，于是，甲關(guān)押了丙的妻子。如何認(rèn)定？
●你能總結(jié)出來何時定教唆犯，何時定幫助犯嗎？
●如何理解“共犯只是從屬于正犯的符合構(gòu)成要件的違法行為，而不從屬于正犯的故意”？
【示例1】土藥案。
【示例2】毒販甲謊稱自己要湊夠買婚房的首付款，指使朋友乙從單位挪用公款20萬元給自己。甲其實(shí)是要用該款進(jìn)行販毒。由于販毒生意很順利，十天后，甲即將該款歸還給乙，乙將該款返還單位。甲構(gòu)成挪用公款罪嗎？如果構(gòu)成，是教唆犯、幫助犯還是正犯、間接正犯呢？
（二）教唆犯與間接正犯的區(qū)別
如果被教唆者沒有規(guī)范意識，那么教唆者就不能成立教唆犯，而只能成立間接正犯。如果被教唆者是被欺騙的，教唆者也只能成立間接正犯。
【示例】甲明知乙將要駕駛機(jī)動車，卻暗中在乙的飲料中添加酒精，導(dǎo)致乙在不知情的情況下醉酒駕駛。如何認(rèn)定甲、乙的行為？
【提示】甲為間接正犯。
（三）教唆犯、幫助犯與間接正犯的關(guān)系★★★
三者之間不是對立關(guān)系，而是包容關(guān)系。客觀上引起他人實(shí)施了符合構(gòu)成要件的違法行為，既可能成立教唆犯，也可能成立間接正犯。
（1）引起者有間接正犯的故意，成立間接正犯。如，甲欺騙成年人乙故意殺人或者教唆13歲的孩子故意殺人。
（2）引起者僅具有教唆犯的故意，成立教唆犯。如，甲教唆乙故意殺人。
強(qiáng)調(diào)：就身份犯而言，即使引起者有間接正犯的故意，如果其沒有特殊身份，仍然只認(rèn)定為教唆犯。例如：甲工人欺騙乙警察實(shí)施刑訊逼供行為。甲只能成立教唆犯。
【示例】《刑法》第29條第1款規(guī)定：“教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。”對于本規(guī)定的理解，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？（2013試卷二第9題）
A．無論是被教唆人接受教唆實(shí)施了犯罪，還是二人以上共同故意教唆他人犯罪，都能適用該款前段的規(guī)定
B．該款規(guī)定意味著教唆犯也可能是從犯
C．唆使不滿14周歲的人犯罪因而屬于間接正犯的情形時，也應(yīng)適用該款后段的規(guī)定
D．該款中的“犯罪”并無限定，既包括一般犯罪，也包括特殊身份的犯罪，既包括故意犯罪，也包括過失犯罪
考點(diǎn)5 共同犯罪的特殊問題★★★★
一、共犯與身份★★★
身份犯（定罪身份）僅要求實(shí)行犯具有特殊身份，教唆者、幫助者不要求具備特殊身份。故，農(nóng)民可以和具有國家工作人員身份的兒子一起構(gòu)成貪污罪。
二、共犯與認(rèn)識錯誤★★★
共犯行為包括實(shí)行行為、教唆行為和幫助行為。從嚴(yán)重性來講，實(shí)行行為重于教唆行為，教唆行為重于幫助行為（實(shí)行>教唆>幫助）。如果行為人對自己行為的性質(zhì)出現(xiàn)認(rèn)識錯誤，則在輕行為的范圍里重合。
【例1】甲以為乙已滿14周歲，教唆乙犯罪，但乙只有12周歲。主觀上，甲是教唆犯的故意，但客觀上甲是間接正犯。認(rèn)定甲為教唆犯。
【例2】甲以為乙只有13周歲，支配乙犯罪，但乙已滿14周歲。
【例3】甲教唆乙犯罪，但乙早已產(chǎn)生犯意。
【例4】甲以為乙想殺乙的弟弟，就主動在乙給弟弟買的藥中混入毒藥。乙的弟弟因此死亡。
三、共犯與犯罪形態(tài)
（一）共同犯罪的犯罪形態(tài)
表21 共同犯罪的犯罪形態(tài)
說明：在共同犯罪中，不可能同時存在犯罪預(yù)備與犯罪未遂。
（二）共犯關(guān)系的脫離★★★★★
1．概念：共犯關(guān)系的脫離是指有些共犯已經(jīng)進(jìn)行了部分共同犯罪行為，但后來犯罪結(jié)果的發(fā)生和他的行為沒有因果關(guān)系。
2．分類：主動脫離和被動脫離。主動脫離是指行為人自己主動消除自己已經(jīng)實(shí)施的共犯行為對犯罪結(jié)果的物理的因果性與心理的因果性。被動脫離是指由于行為人意志以外的因素導(dǎo)致行為人的行為與犯罪結(jié)果的因果關(guān)系被切斷。
（1）幫助犯的脫離：如果脫離者是幫助犯，如幫助購買工具、望風(fēng)等，則只要收回自己的工具、明確告知其他人自己不再參與實(shí)行、不再望風(fēng)等即可脫離。如果是主動脫離，則成立共同犯罪中止。其他人或者是單獨(dú)繼續(xù)犯罪，或者是重新成立共犯關(guān)系繼續(xù)進(jìn)行犯罪。
（2）主謀者、正犯的脫離：如果脫離者是主謀者、正犯，則僅僅告知其他人自己不參與了還不夠，還必須設(shè)法阻止其他人繼續(xù)進(jìn)行犯罪。
（3）教唆犯的脫離：教唆犯要成立脫離，必須真正打消被教唆者的犯意。
（4）犯罪預(yù)備階段的脫離：在本階段，明確告知其余人，自己不再參加犯罪并消除自己此前行為對犯罪實(shí)行的因果性即可成立脫離。
（5）犯罪實(shí)行階段的脫離：只有消除自己的實(shí)行行為對犯罪結(jié)果的影響的，才能成立脫離。否則，脫離者仍然要為其前面的實(shí)行行為造成的后果負(fù)責(zé)。
3．脫離共犯的意義：脫離共犯的，不再為脫離后的犯罪結(jié)果負(fù)責(zé)。
【辨析】高某、夏某、宗某共謀殺害錢某。按照事前分工，宗某發(fā)微信將錢某誘騙到湖邊小屋。但宗某得知錢某到達(dá)后害怕出事后被抓，給高某打電話說：“我不想繼續(xù)參與了。一日網(wǎng)戀十日恩，你也別殺她了。”高某大怒說：“你太不義氣啦，算了，別管我了！”宗某又隨即打錢某電話，打算讓其離開小屋，但錢某手機(jī)關(guān)機(jī)未通。后高某、夏某殺死了錢某（2015年試卷四第二題節(jié)選）。宗某能成立共犯的脫離嗎？
【知識點(diǎn)運(yùn)用】
1．甲答應(yīng)為乙盜竊望風(fēng)，在共同去盜竊的路上，甲明確告知乙自己不望風(fēng)了，并立即離去。乙單獨(dú)盜竊成功。甲是否屬于犯罪既遂？
2．乙欲盜汽車，向甲借得盜車鑰匙。乙盜車時發(fā)現(xiàn)該鑰匙不管用，遂用其他工具盜得汽車。甲成立盜竊罪既遂嗎？
3．甲欲前往張某家中盜竊。乙送甲一把擅自配制的張家房門鑰匙，并告甲說，張家裝有防盜設(shè)備，若鑰匙打不開就必須放棄盜竊，不可入室。甲用鑰匙開張家房門，無法打開，本欲依乙告誡離去，但又不甘心，思量后破窗進(jìn)入張家竊走數(shù)額巨大的財物。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2017年試卷2第6題）
A．乙提供鑰匙的行為對甲成功實(shí)施盜竊起到了促進(jìn)作用，構(gòu)成盜竊罪既遂的幫助犯
B．乙提供的鑰匙雖未起作用，但對甲實(shí)施了心理上的幫助，構(gòu)成盜竊罪既遂的幫助犯
C．乙欲幫助甲實(shí)施盜竊行為，因意志以外的原因未能得逞，構(gòu)成盜竊罪的幫助犯未遂
D．乙的幫助行為的影響僅延續(xù)至甲著手開門盜竊時，故乙成立盜竊罪未遂的幫助犯
【解析】本題難在對選項(xiàng)C和D的區(qū)分。盜竊罪的幫助犯未遂是指乙的幫助行為對共同犯罪的實(shí)施發(fā)揮了作用（乙沒有脫離共犯關(guān)系），但由于其意志以外的原因，共同犯罪未能得逞。例如，甲使用乙提供的鑰匙打開了房門，但是甲自愿放棄了犯罪或者甲在犯罪時被主人當(dāng)場抓獲。在這兩種情況下，乙都成立犯罪未遂，這種未遂就叫幫助犯未遂。未遂的幫助犯是指幫助行為對于犯罪的實(shí)施沒有起到促進(jìn)作用（乙脫離了共犯關(guān)系），整個共同犯罪由于這個幫助行為沒有起到作用而停留在未遂形態(tài)（幫助行為本身未遂）。
正確回答本題的關(guān)鍵是考生要認(rèn)識到：在乙提供的鑰匙打不開張家房門時，甲、乙的共同犯罪就不復(fù)存在了。這個共同犯罪是犯罪未遂。
【難度系數(shù)】***
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