2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班商經(jīng)講義-公司法-股份公司（1）
2018-05-29 12:08 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
四、股份有限公司
股份公司是指全部資本分為等額股份，股東以所持股份為限承擔(dān)有限責(zé)任。等額股份；開(kāi)放性與社會(huì)性。
（一）設(shè)立
1．設(shè)立方式
（1）發(fā)起設(shè)立：F77
發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。
?。?）募集設(shè)立：F77
發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分股份，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。
（3）違約繳納：另行募集+損害賠償
認(rèn)股人未按期繳納所認(rèn)股份的股款，催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳，發(fā)起人對(duì)該股份另行募集的，有效。認(rèn)股人延期繳納股款給公司造成損失，公司可請(qǐng)求該認(rèn)股人承擔(dān)賠償責(zé)任。
2．設(shè)立條件和程序
?。?）發(fā)起人人數(shù)（F78）
200≥發(fā)起人≥2，且半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所。
?。?）發(fā)起設(shè)立的程序：
發(fā)起人認(rèn)購(gòu)全部股份→董事會(huì)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記→公告成立。
?。?）募集設(shè)立的程序（F84——92）
發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份（不低于公司股份總數(shù)的35％）→制作招股說(shuō)明書，并制作認(rèn)股書→簽訂證券公司承銷協(xié)議和銀行代收股款協(xié)議→申請(qǐng)批準(zhǔn)募股→公開(kāi)募股→召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)→選舉董監(jiān)會(huì)→董事會(huì)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記→公告成立。
?。?）創(chuàng)立大會(huì)（F89、90）
A．時(shí)間：
發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)，創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。
B．出席：
創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。
C．決議：
創(chuàng)立大會(huì)的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。
D．職權(quán)：
審核權(quán)
審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；
通過(guò)權(quán)
通過(guò)公司章程；
選舉權(quán)
選舉董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員；
發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。
【例題】甲、乙、丙等擬以募集方式設(shè)立厚億股份公司。經(jīng)過(guò)較長(zhǎng)時(shí)間的籌備，公司設(shè)立的各項(xiàng)事務(wù)逐漸完成，現(xiàn)大股東甲準(zhǔn)備組織召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)。下列哪些表述是正確的？（16-3-70）
A．厚億公司的章程應(yīng)在創(chuàng)立大會(huì)上通過(guò)
B．甲、乙、丙等出資的驗(yàn)資證明應(yīng)由創(chuàng)立大會(huì)審核
C．厚億公司的經(jīng)營(yíng)方針應(yīng)在創(chuàng)立大會(huì)上決定
D．設(shè)立厚億公司的各種費(fèi)用應(yīng)由創(chuàng)立大會(huì)審核
【答案】AD
【解析】依據(jù)《公司法》第90條第2款第2項(xiàng)的規(guī)定，股份公司募集設(shè)立的，有創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)公司章程，所以A正確。
依據(jù)《公司法》第90條第2款第6項(xiàng)的規(guī)定，創(chuàng)立大會(huì)對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核，甲、乙、丙等非貨幣出資的驗(yàn)資證明應(yīng)由創(chuàng)立大會(huì)審核，而非所有出資的驗(yàn)資證明，因此B錯(cuò)誤。
依據(jù)《公司法》第90條的規(guī)定，創(chuàng)立大會(huì)沒(méi)有決定公司經(jīng)營(yíng)方針的法定職權(quán)，所以C錯(cuò)誤。依據(jù)《公司法》第37條第1款第1項(xiàng)的規(guī)定，決定公司的經(jīng)營(yíng)方針是股東會(huì)的職權(quán)。
依據(jù)《公司法》第90條第2款第5項(xiàng)的規(guī)定，創(chuàng)立大會(huì)對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核，所以D正確。
3．設(shè)立失敗（F91）
未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司，公司未設(shè)立時(shí)，發(fā)起人、認(rèn)股人可以抽回股本。
【例題】甲、乙二公司擬募集設(shè)立一股份有限公司。他們?cè)讷@準(zhǔn)向社會(huì)募股后實(shí)施的下列哪些行為是違法的？（2006-3-71）
A．其認(rèn)股書上記載：認(rèn)股人一旦認(rèn)購(gòu)股份就不得撤回
B．與某銀行簽訂承銷股份和代收股款協(xié)議，由該銀行代售股份和代收股款
C．在招股說(shuō)明書上告知：公司章程由認(rèn)股人在創(chuàng)立大會(huì)上共同制訂
D．在招股說(shuō)明書上告知：股款募足后將在60日內(nèi)召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)
【答案】ABCD
【解析】股款募足30日內(nèi)開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。
【例題】順昌有限公司等五家公司作為發(fā)起人，擬以募集方式設(shè)立一家股份有限公司。關(guān)于公開(kāi)募集程序，下列哪些表述是正確的？（2014-3-72）
A．發(fā)起人應(yīng)與依法設(shè)立的證券公司簽訂承銷協(xié)議，由其承銷公開(kāi)募集的股份
B．證券公司應(yīng)與銀行簽訂協(xié)議，由該銀行代收所發(fā)行股份的股款
C．發(fā)行股份的股款繳足后，須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明
D．由發(fā)起人主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)，選舉董事會(huì)成員、監(jiān)事會(huì)成員與公司總經(jīng)理
【答案】AC
【解析】發(fā)起人與銀行簽訂代收股款協(xié)議。
（二）組織機(jī)構(gòu)
1．股東大會(huì)
（1）決議
股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。
公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)和分紅權(quán)。
股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。
2．董事會(huì)（F109—117）
（1）組成及董事長(zhǎng)
股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為5-19人，董事長(zhǎng)由全體董事過(guò)半數(shù)選舉。
?。?）出席
股份公司應(yīng)有全體過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。股份公司董事只能書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。
（3）提議權(quán)——臨時(shí)董事會(huì)
代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。
?。?）決議
股份公司決議須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。決議違法違章，董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任，異議并記載于會(huì)議記錄的免責(zé)。
華勝股份有限公司于2006年召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議，董事長(zhǎng)甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會(huì)中其余4名成員未出席。董事會(huì)表決之前，丁因意見(jiàn)與眾人不合，中途退席，但董事會(huì)經(jīng)與會(huì)董事一致通過(guò)，最后仍作出決議。
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