2018年法考輔導資料基礎精講班商經講義-合伙企業法（1）
2018-05-29 12:12 點擊：次 【字號：大 中 小】
合伙企業法
導論——考點體系
（一）普通合伙
1．設立、管理、普通合伙人的權利和義務、入伙和退伙、解散和清算。
2．特殊的普通合伙。
（二）有限合伙
設立、管理、有限合伙人的權利和義務、入伙和退伙、解散和清算。
一、普通合伙企業
普通合伙企業是指合伙人以合伙協議為基礎，共同出資、共擔盈虧、對外承擔無限連帶責任的高度人合性的無法人資格的企業組織。
合伙企業不繳納企業所得稅。
（一）普通合伙企業設立：（F14、15、16、17）
1．合伙人：
有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力；
法律、行政法規禁止從事營利性活動的人不得做合伙人，包括國家公務員、法官、檢察官。
2．出資：
合伙人可以使用權出資。
普通合伙人可以用勞務出資。
合伙人按照合伙協議的約定或經全體合伙人決定，可以增加或減少對合伙企業的出資。
【例題】甲、乙、丙、丁打算設立一家普通合伙企業。下列哪一表述是正確的？（11三29）
A．各合伙人不得以勞務作為出資
B．如乙僅以其房屋使用權作為出資，則不必辦理房屋產權過戶登記
C．該合伙企業名稱中不得以任何一個合伙人的名字作為商號或字號
D．合伙協議經全體合伙人簽名、蓋章并經登記后生效
【答案】B
【解析】普通合伙人可以勞務出資，可以使用權出資，合伙企業名稱當然可以包含合伙人名字，合伙協議是法律行為，成立即生效，無需登記。
（二）普通合伙企業的經營（事務執行、忠實義務、盈虧分擔、債務清償）
1．合伙事務執行（F26-30）
（1）執行方式
全體合伙人執行；一人或數人執行。
執行人代表權的限制不得對抗善意第三人。
（2）執行事務合伙人的權利
A．執行權
B．異議權
合伙人分別執行合伙事務的，執行事務合伙人可以對其他合伙人執行的事務提出異議。提出異議時，應當暫停該項事務的執行。
（3）不執行事務合伙人的權利
A．監督權（F27）
由一人或數合伙人執行的，其他合伙人不再執行，不執行合伙事務的合伙人有權監督執行事務合伙人執行合伙事務的情況。
B．撤銷權（F29’2）
受委托執行合伙事務的合伙人不按照合伙協議或全體合伙人的決定執行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。
C．知情查賬權（F28）
執行人應定期向其他合伙人報告事務執行情況以及合伙企業的經營和財務狀況。
合伙人有權查閱企業財務會計賬簿等財務資料。
【例題】通源商務中心為一家普通合伙企業，合伙人為趙某、錢某、孫某、李某、周某。就合伙事務的執行，合伙協議約定由趙某、錢某二人負責。下列哪些表述是正確的？（2014-3-73）
A．孫某仍有權以合伙企業的名義對外簽訂合同
B．對趙某、錢某的業務執行行為，李某享有監督權
C．對趙某、錢某的業務執行行為，周某享有異議權
D．趙某以合伙企業名義對外簽訂合同時，錢某享有異議權
【答案】BD
【解析】執行人：執行權、異議權；非執行人：監督權、撤銷權、查賬權。
2．合伙事務的決議
（1）合伙事務爭議的決議
約定——一人一票并經全體合伙人過半數（法定除外）
（2）一致決事項，合伙協議約定除外（F31）
A．改變
改變合伙企業的名稱；改變合伙企業的經營范圍、主要經營場所的地點；
B．處分
處分合伙企業的不動產；轉讓或者處分合伙企業的知識產權和其他財產權利；
C．擔保
以合伙企業名義為他人提供擔保；
D．聘任
聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。
【例題】張、王、李、趙各出資四分之一，設立通程酒吧（普通合伙企業）。酒吧開業1年后，經營環境急劇變化，全體合伙人開會，協商對策。按照《合伙企業法》規定，下列事項的表決屬于有效表決的是：（11-3-93）
A．張某認為“通程”沒有吸引力，提議改為“同升”。王某、趙某同意，但李某反對
B．鑒于生意清淡，王某提議暫停業1個月，裝修整頓。張某、趙某同意，但李某反對
C．鑒于酒吧之急需，趙某提議將其一批咖啡機賣給酒吧。張某、王某同意，李某反對
D．鑒于4人缺乏酒吧經營之道，李某提議聘任其友汪某為合伙經營管理人。張某、王某同意，但趙某反對
【答案】B
【解析】裝修整頓不是法定的重大事項，不需要一致決。
3．忠實義務（F32）
（1）自我交易一致決
除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業進行交易。
（2）競業絕對禁止
合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務。
4．盈虧分擔（F33）
（1）順序
約定→協商決定→實繳出資→平均分配、分擔；
（2）獨占盈虧禁止
不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔全部虧損。
【例題】甲與乙、丙成立一合伙企業，并被推舉為合伙事務執行人，乙、丙授權甲在3萬元以內的開支及30萬元內的業務可以自行決定。甲在任職期間內實施的下列行為哪些是法律禁止或無效的行為？（03三62）
A．自行決定一次支付廣告費5萬元
B．未經乙、丙同意，與某公司簽訂50萬元的合同
C．未經乙、丙同意，將自有房屋以1萬元租給合伙企業
D．與其妻一道經營與合伙企業相同的業務
E．約定利潤平均分配但是甲不承擔虧損
【答案】CDE
【解析】合伙企業授權僅僅具有內部效力，以合伙企業名義對外從事的法律行為有效。普通合伙人自我交易相對禁止，競業絕對禁止。普通合伙人必須共擔盈虧。
5．債務清償（F41、42）：雙重優先原則——合同相對性
（1）合伙財產優先清償（合伙）債務：
不能清償的——合伙人承擔無限連帶責任。
（2）個人財產優先清償（個人）債務：
不能清償的——合伙收益——或強制執行企業中的財產份額（優先購買權）。
合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。
【例題】張某向陳某借款50萬作為出資，與李某、王某成立一家普通合伙企業。二年后借款到期，張某無力還款。對此，下列哪些說法是正確的？（10-3-74）
A．經李某和王某同意，張某可將自己的財產份額作價轉讓給陳某，以抵銷部分債務
B．張某可不經李某和王某同意，將其在合伙中的份額出質，用獲得的貸款償還債務
C．陳某可直接要求法院強制執行張某在合伙企業中的財產以實現自己的債權
D．陳某可要求李某和王某對張某的債務承擔連帶責任
【答案】AC
【解析】合伙人可以依法通過外轉份額的對價來償債，合伙人的債權人可以通過執行該合伙人的財產份額償債。
普通合伙人不能擅自將其份額出質，否則，行為無效。
（三）普通合伙企業的入伙、退伙（份額處分、身份變更）
1．份額處分：轉讓與質押
（1）轉讓財產份額（F22、F23、24）
①對內轉讓：通知
合伙人之間轉讓財產份額——通知其他合伙人。
②對外轉讓：一致決、優購權、約定除外
除合伙協議另有約定外，其他合伙人一致同意（同等條件下“優先受讓權”），經修改合伙協議即成為合伙企業的合伙人（合伙份額變動：合伙協議記載生效、工商登記對抗）。
離婚案件涉及分割夫妻共同財產合伙份額的，其他合伙人既不同意轉讓，也不行使優先受讓權，又不同意該合伙人退伙或退還部分財產份額的，視為同意轉讓，配偶取得合伙人地位。
（2）出質財產份額（F25）
以（財產份額）出質的，須經其他合伙人一致同意，否則（行為無效）。
由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。
【例題】高崎、田一、丁福三人于2011年4月設立“高田丁科技投資中心（普通合伙）”，丁福為向鐘冉借錢，作為擔保方式，而將自己的合伙財產份額出質給鐘冉。下列說法正確的是：（13-3-92、93、94）
A．就該出質行為，高、田二人均享有一票否決權
B．該合伙財產份額質權，須經合伙協議記載與工商登記才能生效
C．在丁福偽稱已獲高、田二人同意，而鐘冉又是善意時，鐘冉善意取得該質權
D．在丁福未履行還款義務，如鐘冉享有質權并主張以拍賣方式實現時，高、田二人享有優先購買權
【答案】AD
【解析】普通合伙人合伙份額質押，須經過合伙人一致決，否則絕對無效，合伙人有一票否決權，A正確。
合伙份額轉讓時，合伙協議修改是生效要件，工商登記是對抗要件，合伙份額質押適用合伙份額轉讓規則。因此合伙份額質權記載合伙協議是生效要件，工商登記是對抗要件。B錯誤。
善意取得的前提是無權處分，合伙人出質自己的合伙份額不是無權處分，不適用善意取得，同時，普通合伙人合伙份額出質必須經過合伙人一致決，否則絕對無效，可以對抗善意買受人，C錯誤。
如果合伙人合伙份額依法出質，強制執行合伙人份額時，其他合伙人享有優購權，D正確。
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學員心聲
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