2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班刑法講義-刑法總則-刑罰的執(zhí)行及消滅及總則的其他問題
2018-05-30 17:23 點(diǎn)擊：次 【字號：大 中 小】
專題十二 刑罰的執(zhí)行及消滅
【本講聚焦】減刑、假釋制度幾乎每年必考，要詳細(xì)掌握。追訴時(shí)效制度是最近幾年的明星考點(diǎn)，要全面掌握。
考點(diǎn)1 減刑制度
1．減刑的適用條件被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的，或者有立功表現(xiàn)的，可以減刑；有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減刑。
2．減刑以后實(shí)際執(zhí)行的最低刑期★★★
（1）判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；
（2）判處無期徒刑的，不能少于十三年；
（3）人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于25年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為25年有期徒刑的，不能少于20年。
3．減刑的程序
對于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，對確有悔改或者立功事實(shí)的，裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。
4．無期徒刑減刑的刑期計(jì)算★★
無期徒刑減為有期徒刑的刑期，從裁定減刑之日起計(jì)算。
【知識點(diǎn)運(yùn)用】
關(guān)于減刑，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A．減刑只適用于被判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死緩的犯罪分子
B．對一名服刑犯人的減刑不得超過三次，否則有損原判決的權(quán)威性
C．被判處無期徒刑的罪犯減刑后，實(shí)際執(zhí)行時(shí)間可能超過十五年
D．對于被限制減刑的，最低執(zhí)行時(shí)間可以少于20年
【提示】參見法條。
考點(diǎn)2 假釋制度★★★
表26 假釋制度| 目錄 | 內(nèi)容 | 辨析 |
| 假釋的適用條件 |
被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。 對累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。★★★★★ |
（1）對犯罪分子決定假釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響。 （2）不得假釋的對象必須是犯這些犯罪一罪被判處十年以上的。 （3）犯這些罪一罪被判處死緩的，能否假釋？ |
| 假釋的考驗(yàn)期限★★ | 有期徒刑的假釋考驗(yàn)期限，為沒有執(zhí)行完畢的刑期；無期徒刑的假釋考驗(yàn)期限為十年。假釋考驗(yàn)期限，從假釋之日起計(jì)算。 |
（1）如果無期已經(jīng)減成有期呢？ （2）為何是從“之日”起計(jì)算？ |
| 假釋犯應(yīng)遵守的規(guī)定 | 被宣告假釋的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：（1）遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督；（2）按照監(jiān)督機(jī)關(guān)的規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況；（3）遵守監(jiān)督機(jī)關(guān)關(guān)于會(huì)客的規(guī)定；（4）離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)監(jiān)督機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 | |
| 假釋考驗(yàn)及其積極后果 | 對假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)，依法實(shí)行社區(qū)矯正，如果沒有本法第八十六條規(guī)定的情形，假釋考驗(yàn)期滿，就認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，并公開予以宣告。 | ●緩刑考驗(yàn)期滿，原判刑罰就不再執(zhí)行；假釋考驗(yàn)期滿，就認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢——對計(jì)算累犯有用。★★★★★ |
| 假釋的撤銷及其處理★★★★★ |
刑法第86條：被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第七十一條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。 在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第七十條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。 被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)，有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。 |
撤銷假釋后，經(jīng)過的考驗(yàn)期怎么辦？ |
【知識點(diǎn)運(yùn)用】
（1）在符合“執(zhí)行期間，認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造”的前提下，關(guān)于減刑、假釋的分析，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2017年試卷2第11題）
A．甲因爆炸罪被判處有期徒刑12年，已服刑10年，確有悔改表現(xiàn)，無再犯危險(xiǎn)。對甲可以假釋
B．乙因行賄罪被判處有期徒刑9年，已服刑5年，確有悔改表現(xiàn)，無再犯危險(xiǎn)。對乙可優(yōu)先適用假釋
C．丙犯貪污罪被判處無期徒刑，拒不交代貪污款去向，一直未退贓。丙已服刑20年，確有悔改表現(xiàn)，無再犯危險(xiǎn)。對丙可假釋
D．丁因盜竊罪被判處有期徒刑5年，已服刑3年，一直未退贓。丁雖在服刑中有重大技術(shù)革新，成績突出，對其也不得減刑
【解析】選項(xiàng)A：甲因爆炸罪被判處有期徒刑12年，刑法第81條第2款規(guī)定：“對累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。”因此，對甲不得假釋。選項(xiàng)A錯(cuò)誤。
選項(xiàng)B：乙在服刑期間確有悔改表現(xiàn)，符合減刑的條件。乙因行賄罪被判處有期徒刑9年，已服刑5年，其實(shí)際執(zhí)行的刑期已達(dá)到判決刑期的1/2以上，乙無再犯危險(xiǎn)，乙符合假釋的條件。乙既符合法定減刑條件，又符合法定假釋條件。最高人民法院《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律的規(guī)定》（2016年）第26條第2款規(guī)定：“罪犯既符合法定減刑條件，又符合法定假釋條件的，可以優(yōu)先適用假釋。”因此，對乙可優(yōu)先適用假釋。選項(xiàng)B正確。
選項(xiàng)C：丙犯貪污罪被判處無期徒刑，拒不交代貪污款去向，一直未退贓。前述司法解釋第3條規(guī)定：對職務(wù)犯罪、破壞金融管理秩序和金融詐騙犯罪、組織（領(lǐng)導(dǎo)、參加、包庇、縱容）黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪等罪犯，不積極退贓、協(xié)助追繳贓款贓物、賠償損失，或者服刑期間利用個(gè)人影響力和社會(huì)關(guān)系等不正當(dāng)手段意圖獲得減刑、假釋的，不認(rèn)定其“確有悔改表現(xiàn)”。第27條規(guī)定：“對于生效裁判中有財(cái)產(chǎn)性判項(xiàng)，罪犯確有履行能力而不履行或者不全部履行的，不予假釋。”因此，丙沒有“悔改表現(xiàn)”，不得假釋。對丙的減刑也要從嚴(yán)掌握。選項(xiàng)C錯(cuò)誤。
選項(xiàng)D：丁因盜竊罪被判處有期徒刑5年，已服刑3年，一直未退贓。丁在服刑中有重大技術(shù)革新，成績突出。刑法第78條規(guī)定：“被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的，或者有立功表現(xiàn)的，可以減刑；有下列重大立功表現(xiàn)之一的，應(yīng)當(dāng)減刑：……（三）有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的”。前述司法解釋第5條也規(guī)定：“具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有‘重大立功表現(xiàn)’：……（四）有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的……”。因此，丁的表現(xiàn)屬于重大立功，應(yīng)當(dāng)減刑。即使他一直未退贓，也應(yīng)當(dāng)減刑。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。
【難度系數(shù)】***
（2）關(guān)于假釋的撤銷，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2015年試卷二第12題）
A．被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪的，應(yīng)撤銷假釋，按照先減后并的方法實(shí)行并罰
B．被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)嚴(yán)重違反假釋監(jiān)督管理規(guī)定，即使假釋考驗(yàn)期滿后才被發(fā)現(xiàn)，也應(yīng)撤銷假釋
C．在假釋考驗(yàn)期內(nèi)，發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告前還有同種罪未判決的，應(yīng)撤銷假釋
D．在假釋考驗(yàn)期滿后，發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告前有他罪未判決的，應(yīng)撤銷假釋，數(shù)罪并罰
考點(diǎn)3 追訴制度
1．追訴時(shí)效期限犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：
（1）法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年；
（2）法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，經(jīng)過十年；
（3）法定最高刑為十年以上有期徒刑的，經(jīng)過十五年；
（4）法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)過二十年。如果二十年以后認(rèn)為必須追訴的，須報(bào)請最高人民檢察院核準(zhǔn)。
2．追訴期限的延長
在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。
被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。
3．追訴期限的計(jì)算與中斷★★★★★
追訴期限從犯罪之日起計(jì)算；犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計(jì)算。
在追訴期限以內(nèi)又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計(jì)算。
注意5年、10年適用于“法定最高刑不滿5年、10年的”。如果法定最高刑為5年、10年，追訴時(shí)效為10年、15年。
【示例1】2000年，甲盜竊3000元。2004年，甲搶劫500元。
2004
2000 2005
？
？【示例2】關(guān)于追訴時(shí)效，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2016年試卷二第10題）
A．《刑法》規(guī)定，法定最高刑為不滿5年有期徒刑的，經(jīng)過5年不再追訴。危險(xiǎn)駕駛罪的法定刑為拘役，不能適用該規(guī)定計(jì)算危險(xiǎn)駕駛罪的追訴時(shí)效
B．在共同犯罪中，對主犯與從犯適用不同的法定刑時(shí)，應(yīng)分別計(jì)算各自的追訴時(shí)效，不得按照主犯適用的法定刑計(jì)算從犯的追訴期限
C．追訴時(shí)效實(shí)際上屬于刑事訴訟的內(nèi)容，刑事訴訟采取從新原則，故對刑法所規(guī)定的追訴時(shí)效，不適用從舊兼從輕原則
D．劉某故意殺人后逃往國外18年，在國外因偽造私人印章（在我國不構(gòu)成犯罪）被通緝時(shí)潛回國內(nèi)。4年后，其殺人案件被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)。因追訴時(shí)效中斷，應(yīng)追訴劉某故意殺人的罪行
【考點(diǎn)】追訴時(shí)效
【解析】選項(xiàng)A：拘役是比有期徒刑還輕的刑罰，當(dāng)然符合“法定最高刑為不滿5年有期徒刑的”。選項(xiàng)A錯(cuò)誤。
選項(xiàng)B：根據(jù)責(zé)任主義，應(yīng)當(dāng)根據(jù)各人的法定刑計(jì)算各自的追訴時(shí)效。選項(xiàng)B正確。
選項(xiàng)C：刑法第12條在實(shí)體法上規(guī)定了從舊兼從輕原則，但對追訴時(shí)效的規(guī)定是：“依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的”，即按照新法計(jì)算追訴時(shí)效。1997刑法第88條的規(guī)定比原來1979年刑法的規(guī)定不利于行為人。最高人民法院1997年9月25日頒布的《關(guān)于適用刑法時(shí)間效力規(guī)定若干問題的解釋》第1條規(guī)定：“對于行為人1997年9月30日以前實(shí)施的犯罪行為，在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以后，行為人逃避偵查或者審判，超過追訴期限或者被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案，超過追訴期限的，是否追究行為人的刑事責(zé)任，適用修訂前的刑法第七十七條的規(guī)定。”根據(jù)這個(gè)規(guī)定，在追訴時(shí)效的適用上采取的是從舊兼從輕原則。因此，選項(xiàng)C錯(cuò)誤。
選項(xiàng)D：因?yàn)閯⒛硞卧焖饺擞≌碌男袨樵谖覈粯?gòu)成犯罪，所以劉某不構(gòu)成訴訟時(shí)效中斷。題目并未交代劉某是在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，因此其犯罪行為受追訴期限的限制。根據(jù)我國法律，故意殺人罪的追訴時(shí)效為20年，劉某被發(fā)現(xiàn)時(shí)已經(jīng)是犯罪結(jié)束后22年了。因此，劉某不能被追訴。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。
【難度系數(shù)】***
【陷阱點(diǎn)撥】刑法雖然規(guī)定了追訴時(shí)效的計(jì)算從新的原則，但由于1997刑法的規(guī)定較重，不符合從舊兼從輕的罪刑法定原則，司法解釋對此進(jìn)行了變更。只有1997年10月1日以后的案件，追訴時(shí)效才按照新的刑法進(jìn)行計(jì)算。
【知識點(diǎn)運(yùn)用】
關(guān)于追訴時(shí)效，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2015年試卷二第60題）
A．甲犯劫持航空器罪，即便經(jīng)過30年，也可能被追訴
B．乙于2013年1月10日挪用公款5萬元用于結(jié)婚，2013年7月10日歸還。對乙的追訴期限應(yīng)從2013年1月10日起計(jì)算
C．丙于2000年故意輕傷李某，直到2008年李某才報(bào)案，但公安機(jī)關(guān)未立案。2014年，丙因他事被抓。不能追訴丙故意傷害的刑事責(zé)任
D．丁與王某共同實(shí)施合同詐騙犯罪。在合同詐騙罪的追訴期屆滿前，王某單獨(dú)實(shí)施搶奪罪。對丁合同詐騙罪的追訴時(shí)效，應(yīng)從王某犯搶奪罪之日起計(jì)算
專題十三 總則的其他問題
【本講聚焦】本部分法條對一些重要的名詞進(jìn)行了解釋、界定。這些都是易考點(diǎn)。
1．第91條★★★
公共財(cái)產(chǎn)包括用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)；在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。
【獨(dú)角獸特別提示】本條的立法精神可以擴(kuò)大：在他人合法占有下的本人財(cái)產(chǎn)，在法律上被視為他人財(cái)產(chǎn)。本人盜竊這種財(cái)產(chǎn)的，可以成立盜竊罪。
2．第93條★★★★★國家工作人員的范圍：（1）國家機(jī)關(guān)人員；（2）國有企事業(yè)單位、人民團(tuán)體人員；（3國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員；（4）其他依照法律從事公務(wù)的人員。
●注意全國人大常委會(huì)對第93條第2款的解釋。★★★
村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時(shí)，屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”：（1）救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、移民、救濟(jì)款物的管理和發(fā)放；（2）社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理和發(fā)放；（3）國有土地的經(jīng)營、管理和宅基地的管理；（4）土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理和發(fā)放；（5）代征、代繳稅款；（6）有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作；（7）協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。
此時(shí)其利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物、挪用公款、收受賄賂，構(gòu)成犯罪的，適用貪污罪、挪用公款罪、受賄罪的規(guī)定。
3．第94條
刑法所稱司法工作人員，是指有偵查、檢察、審判、監(jiān)管職責(zé)的工作人員。
4．第99條★★★
刑法所稱以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)。
●本條很重要。在計(jì)算各種期限時(shí)很有用。注意對第63條的補(bǔ)正解釋（不包括本數(shù)情形）。
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- 學(xué)員pa6****31：汪華亮老師是我很中意的，到獨(dú)角獸學(xué)習(xí)就奔著汪老師來的，特別棒！
- 韓祥波老師真負(fù)責(zé)
- 學(xué)員dc****63：韓祥波老師講課很細(xì)致很全面，兢兢業(yè)業(yè)，一絲不茍，尤其知識點(diǎn)很有條理性，便于學(xué)員的的第二輪復(fù)習(xí)，韓老師是個(gè)負(fù)責(zé)任的好老師。
- 李文濤老師，不錯(cuò)
- 學(xué)員dw****62：李文濤老師從事司法考試國際法輔導(dǎo)多年，授課經(jīng)驗(yàn)極其豐富，對重點(diǎn)、難點(diǎn)問題分析透徹，應(yīng)試性、方向性極強(qiáng)，深受廣大學(xué)員好評。
- 陳永生老師就是好
- 學(xué)員dz1****40：陳永生老師授課幽默，富有激情。其因講課詼諧幽默、知識功底扎實(shí)、邏輯結(jié)構(gòu)清晰而備受廣大考生贊譽(yù)。
