2018年法考輔導(dǎo)資料基礎(chǔ)精講班民法講義-合同法--具體的合同（6）
2018-05-31 12:00 點(diǎn)擊：次 【字號(hào)：大 中 小】
六、承攬合同
1．合同相對(duì)性
（1）承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同。
（2）承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。
2．承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件。
3．定作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)。
4．定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。
5．承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人。因定作人怠于答復(fù)等原因造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
6．定作人的任意解除權(quán)——完成承攬任務(wù)之前
7．承攬合同因當(dāng)事人一方嚴(yán)重違約而解除，這種情況主要包括：
（1）承攬人未依約按時(shí)完成合同工作義務(wù)而使其工作于定作人已無(wú)意義的；
（2）承攬人未經(jīng)定作人同意將承攬合同的主要工作轉(zhuǎn)由第三人完成的；
（3）定作人在檢驗(yàn)監(jiān)督中發(fā)現(xiàn)承攬人工作中存在問(wèn)題，經(jīng)向承攬人提出，而承攬人拒不更改的；
（4）定作人未盡到協(xié)助義務(wù)，經(jīng)承攬人通知仍不履行的。
以上各種情況出現(xiàn)時(shí)，當(dāng)事人均可行使合同解除權(quán)，有損害存在的并可同時(shí)請(qǐng)求損害賠償。
七、保管合同與倉(cāng)儲(chǔ)合同
1．保管合同原則上是實(shí)踐性合同。
除當(dāng)事人有約定以外，保管合同自保管物交付時(shí)成立。
2．保管合同是否有償由當(dāng)事人約定，沒(méi)有約定或者約定不明確，且依照交易習(xí)慣也無(wú)法確定時(shí)，保管合同視為無(wú)償。
3．在保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無(wú)償?shù)模９苋俗C明自己沒(méi)有重大過(guò)失的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
4．合同沒(méi)有規(guī)定返還期限的，保管人可以隨時(shí)返還，寄存人也可以隨時(shí)要求返還。
5．寄存人未按照約定支付保管費(fèi)以及其他費(fèi)用的，保管人對(duì)保管物享有留置權(quán)。
6．倉(cāng)儲(chǔ)合同，又稱(chēng)倉(cāng)儲(chǔ)保管合同，是指雙方當(dāng)事人約定由倉(cāng)儲(chǔ)營(yíng)業(yè)人為存貨人儲(chǔ)存、保管貨物，存貨人為此支付倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)的協(xié)議。
諾成、有償，主要適用于商事主體之間。
例題：關(guān)于保管合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A．二者都是有償合同
B．二者都是實(shí)踐性合同
C．寄存人和存貨人均有權(quán)隨時(shí)提取保管物或倉(cāng)儲(chǔ)物而無(wú)須承擔(dān)責(zé)任
D．因保管人保管不善造成保管物或倉(cāng)儲(chǔ)物毀損、滅失的，保管人承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任
八、建設(shè)工程承包合同
1．建設(shè)工程合同的轉(zhuǎn)包（合同法第272條）
（1）合法轉(zhuǎn)包（經(jīng)同意的部分轉(zhuǎn)包）：轉(zhuǎn)包合同有效，共同對(duì)發(fā)包人負(fù)連帶責(zé)任。
（2）
（2）
（3）合同無(wú)效之后果
①建設(shè)施工合同無(wú)效，但經(jīng)過(guò)驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求支付約定的工程款，支持否？
②建設(shè)施工合同無(wú)效，經(jīng)驗(yàn)收不合格的，修復(fù)后經(jīng)驗(yàn)收合格，發(fā)包人可請(qǐng)求支付修理費(fèi)；修復(fù)后驗(yàn)收依然不合格的，承包人請(qǐng)求支付工程款的，不支持。
③非法轉(zhuǎn)包、借用資質(zhì)承包的，無(wú)效后，對(duì)于非法所得可收繳之。
④超越資質(zhì)承包工程，竣工前獲得相應(yīng)資質(zhì)的，主張合同無(wú)效者，不予支持。
（4）墊資利息、工期計(jì)算及結(jié)算依據(jù)
①墊資利息有約定可主張，不得高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率；無(wú)約定利息，主張返還利息，不可。
②墊資沒(méi)有約定的，視為工程欠款；工程欠款利息有約定的，按約定，無(wú)約定者，按銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率計(jì)息。
③利息起算日為應(yīng)付工程款之日，確定順序：工程交付日→提交竣工結(jié)算文件日→當(dāng)事人起訴之日。
④竣工日期的確定：驗(yàn)收合格日→拖延驗(yàn)收的，提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告日→未經(jīng)驗(yàn)收發(fā)包人擅自使用的，工程轉(zhuǎn)移占有之日。
⑤當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。
例題：【2012－61】甲公司與乙公司簽訂建設(shè)工程施工合同，將工程發(fā)包給乙公司施工，約定乙公司墊資1000萬(wàn)元，未約定墊資利息。甲公司、乙公司經(jīng)備案的中標(biāo)合同中工程造價(jià)為1億元，但雙方私下約定的工程造價(jià)為8000萬(wàn)元，均未約定工程價(jià)款的支付時(shí)間。7月1日，乙公司將經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程實(shí)際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。關(guān)于乙公司，下列哪些表述是正確的？
A．1000萬(wàn)元墊資應(yīng)按工程欠款處理
B．有權(quán)要求甲公司支付1000萬(wàn)元墊資自7月1日起的利息
C．有權(quán)要求甲公司支付1億元
D．有權(quán)要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息
（5）發(fā)包人和實(shí)際施工人的保護(hù)
【建設(shè)施工合同的解釋第25條】因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。
【建設(shè)施工合同的解釋第26條】實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。
例題：【2010－59】甲公司將一工程發(fā)包給乙建筑公司，經(jīng)甲公司同意，乙公司將部分非主體工程分包給丙建筑公司，丙公司又將其中一部分分包給丁建筑公司。后丁公司因工作失誤致使工程不合格，甲公司欲索賠。對(duì)此，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A．上述工程承包合同均無(wú)效
B．丙公司在向乙公司賠償損失后，有權(quán)向丁公司追償
C．甲公司有權(quán)要求丁公司承擔(dān)民事責(zé)任
D．法院可收繳丙公司由于分包已經(jīng)取得的非法所得
2．建設(shè)工程合同承包人的工程款優(yōu)先權(quán)（合同法第286條）
（1）優(yōu)先于意定抵押權(quán)
（2）但是不得對(duì)抗已經(jīng)支付全部或大部分價(jià)款的商品房買(mǎi)受人
（3）行權(quán)期限為6個(gè)月，從工程竣工之日起算。
【合同法第286條】發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。
九、運(yùn)輸合同
（一）客運(yùn)合同
1．客運(yùn)合同的旅客喪亡損害賠償責(zé)任
無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任
免責(zé)：自身健康原因或者證明是旅客故意或者重大過(guò)失造成的除外。
例題：【2004－57】根據(jù)合同法的規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中發(fā)生的下列哪些旅客傷亡事件不承擔(dān)賠償責(zé)任？
A．一旅客因制止扒竊行為被歹徒刺傷
B．一旅客在客車(chē)正常行駛過(guò)程中突發(fā)心臟病身亡
C．一失戀旅客在行車(chē)途中吞服安眠藥過(guò)量致死
D．一免票乘車(chē)嬰兒在行車(chē)途中因急剎車(chē)受傷
2．對(duì)于旅客自帶物品損毀的，承運(yùn)人有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
（二）貨運(yùn)合同
1．因不可抗力導(dǎo)致運(yùn)輸中損毀滅失的，無(wú)約定時(shí)，不得收取運(yùn)費(fèi)，已收取的，應(yīng)當(dāng)退還。
2．貨物的聯(lián)運(yùn)合同——注意多式聯(lián)運(yùn)與單式聯(lián)運(yùn)的不同
【合同法第313條】?jī)蓚€(gè)以上承運(yùn)人以同一運(yùn)輸方式聯(lián)運(yùn)的，與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)全程運(yùn)輸承擔(dān)責(zé)任。損失發(fā)生在某一運(yùn)輸區(qū)段的，與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人和該區(qū)段的承運(yùn)人承擔(dān)連帶責(zé)任。
【合同法第318條】多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營(yíng)人可以與參加多式聯(lián)運(yùn)的各區(qū)段承運(yùn)人就多式聯(lián)運(yùn)合同的各區(qū)段運(yùn)輸約定相互之間的責(zé)任，但該約定不影響多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營(yíng)人對(duì)全程運(yùn)輸承擔(dān)的義務(wù)。
例題：李某與甲公司訂立一份多式聯(lián)運(yùn)合同，甲公司負(fù)責(zé)將其一批貨從大連運(yùn)往廣州，在大連到北京段采用鐵路運(yùn)輸由甲公司自己負(fù)責(zé)，到北京后交由乙公司用公路方式運(yùn)到廣州，下列說(shuō)法正確的是：
A．甲公司對(duì)從大連到廣州的全程運(yùn)輸承擔(dān)責(zé)任
B．乙公司對(duì)從北京到廣州的公路運(yùn)輸對(duì)甲公司承擔(dān)責(zé)任
C．如果貨物損失發(fā)生在北京至廣州段，則李某只能要求乙公司賠償
D．如果貨物損失發(fā)生在北京至廣州段，則李某可以要求甲乙公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
十、委托合同
（一）委托合同要點(diǎn)
1．通常建立在彼此信任的基礎(chǔ)之上，故委托人和受托人均享有單方解除合同的權(quán)利。
2．可以是有償合同，也可以是無(wú)償合同。
【合同法第406條】有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無(wú)償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
例題：【2013年-60】某律師事務(wù)所指派吳律師擔(dān)任某案件的一、二審委托代理人。第一次開(kāi)庭后，吳律師感覺(jué)案件復(fù)雜，本人和該事務(wù)所均難以勝任，建議不再繼續(xù)代理。但該事務(wù)所堅(jiān)持代理。一審判決委托人敗訴。下列哪些表述是正確的？
A．律師事務(wù)所有權(quán)單方解除委托合同，但須承擔(dān)賠償責(zé)任
B．律師事務(wù)所在委托人一審敗訴后不能單方解除合同
C．即使一審勝訴，委托人也可解除委托合同，但須承擔(dān)賠償責(zé)任
D．只有存在故意或者重大過(guò)失時(shí)，該律師事務(wù)所才對(duì)敗訴承擔(dān)賠償責(zé)任
3．受托人可以是單一主體，也可以是多數(shù)主體
受托人為數(shù)個(gè)時(shí)，相互之間負(fù)連帶責(zé)任。
4．轉(zhuǎn)委托
（1）經(jīng)委托人同意的轉(zhuǎn)委托
①委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人。
②受托人僅對(duì)次受托人的選任及其對(duì)次受托人的指示承擔(dān)責(zé)任，因受托人選任不慎或指示有誤而給委托人造成損失的，受托人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
（2）未經(jīng)委托人同意的轉(zhuǎn)委托
受托人應(yīng)對(duì)未經(jīng)同意的轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任。緊急情況下，視為同意。
5．報(bào)酬支付
（1）對(duì)于因不可歸責(zé)于受托人的事由，致委托合同解除或委托事務(wù)不能完成的，系屬委托合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題，對(duì)于此時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。
（2）對(duì)于因可歸責(zé)于受托人的事由而致委托合同終止或委托事務(wù)不能完成時(shí)，受托人無(wú)報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
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