2018年法考輔導資料基礎精講班民法講義-合同法--具體的合同（9）
2018-05-31 12:30 點擊：次 【字號：大 中 小】
具體合同（9）
（四）保證責任的免除：保證抗辯權
1．主債權抗辯權（擔保法第20條）
2．先訴抗辯權（擔保法第17條）
三項例外：
（1）債務人住所變更，主張債權困難（下落不明、移居境外，且無財產執行。擔保法解釋第25條）
（2）債務人進入破產程序，中止執行
（3）保證人書面放棄先訴抗辯權，必須向債權人。
3．欺詐抗辯權：取決于債權人的主觀狀態。
債權人欺詐保證人的，保證人免責
債權人、債務人串通欺詐保證人的，保證人免責
當債務人欺詐保證人而債權人知道或者應當知道的，保證人也免責。
4．主債權變更時的抗辯權
（1）主合同債權讓與，責任不變（擔保法解釋第28條）
（2）主合同債務承擔，未經書面同意免責，部分轉讓，部分免責（擔保法解釋第29條）
【物權法第175條】第三人提供擔保，未經其書面同意，債權人允許債務人轉移全部或者部分債務的，擔保人不再承擔相應的擔保責任。
（3）主合同內容變更：減輕的，保證人就減輕的責任承擔保證責任；加重的，保證人對加重的部分不承擔保證責任（擔保法解釋第30條）
（4）履行期變動，未經保證人同意，保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間（擔保法解釋第30條）
（5）借新貸還舊貸的，除保證人知或應知的外，免責（擔保法解釋第39條）
（五）物保與人保并存
【第176條】被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。
【擔保法解釋第38條】同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務人追償，也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的份額。
同一債權既有保證又有物的擔保的，物的擔保合同被確認無效或者被撤銷，或者擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應當按合同的約定或者法律的規定承擔保證責任。
債權人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權，致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的，視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內減輕或者免除保證責任。
總結三句話：
第一，債務人提供物保與第三人提供人保并存：物保優于人保【雙物、雙人均連帶】
第二，第三人物保與第三人保證并存
物保、人保約定擔保份額的，為按份之債；無此約定，當事人為連帶責任；擔保人承擔責任后，向債務人追償或者要求其他擔保人承擔相應的份額。
第三，物保消滅對人保的影響，包括四個方面內容：
A．債權人放棄物保的，保證人在其棄權范圍內免責？
【物權法第194條第2款】債務人以自己的財產設定抵押，抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的，其他擔保人在抵押權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
【物權法第218條】質權人可以放棄質權。債務人以自己的財產出質，質權人放棄該質權的，其他擔保人在質權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
B．債權人在債務屆滿后怠于行使物保權利，致擔保物毀損，保證人在物保范圍內免責
C．擔保物因不可抗力滅失而無代位物的，保證人承擔全部責任
D．物保合同無效、被撤銷，保證人承擔全部責任
例題：【2014-8】甲公司欠乙公司貨款100萬元，先由甲公司提供機器設備設定抵押權、丙公司擔任保證人，后由丁公司提供房屋設定抵押權并辦理了抵押登記。甲公司屆期不支付貨款，下列哪一表述是正確的？
A．乙公司應先行使機器設備抵押權
B．乙公司應先行使房屋抵押權
C．乙公司應先行請求丙公司承擔保證責任
D．丙公司和丁公司可相互追償
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